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熊德明成立讨债公司无果而终。 5、除名、开除与解除劳动合同的适用问题 二、劳务派遣的合同运作 (一)确定三方关系 ????1、?用工单位与劳务派遣机构签订《劳务派遣协议》。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。 2、?劳务派遣机构与派遣员工签订《劳动合同》。按照《劳动合同法》的规定,约定双方的权利义务。 ????3、?用工单位与派遣员工签订《上岗协议》,明确双方的劳务关系及所从事工作岗位职责的具体要求。 (二)明确管理职责 1、劳务派遣单位是用人单位,应当履行用人单位对劳动者的义务。 2、劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。 3、用工单位应当履行下列义务: (1)执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护; (2)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬; (3)支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇; (4)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训; (5)连续用工的,实行正常的工资调整机制。 4、劳务派遣员工与用工单位的员工同工同酬。 5、劳务派遣单位给被派遣劳动者造成损害的,用工单位承担连带赔偿责任。 工作于制造厂(甲公司)的张强由派遣机构(乙公司)派遣,一天上岗时随意将焊枪一放去接手机引起火灾,造成仓库及存货毁损,并使仓库后面另一家企业(丙公司)的财产造成一定程度的损失,张某自己也因救火烧伤。张某则经鉴定后确定为七级伤残。 为此丙公司向甲公司提出民事赔偿。 甲公司协助张某向工伤保险经办机构申请工伤保险待遇时发现乙公司尚未为张某办理工伤保险,因此不能享受工伤保险待遇。 随后张某提起仲裁,申请主张乙公司进行工伤赔偿,仲裁机构在审理过程中又将甲公司列为共同被申请人,而甲公司与乙公司的劳务派遣协议约定由乙公司为张某办理社会保险并缴纳社保费用,且甲公司在事故发生20天前已经将张某的工资和相应的社保费用与派遣服务费一并汇入乙公司的账户。随后,甲公司决定将张某退回乙公司,理由是其严重失职,给公司造成重大损害,并以张某和乙公司为共同被告,向法院提起民事赔偿诉讼。乙公司则由此决定与张某解除劳动合同。 设问:该案中甲公司需要承担何种民事责任?又可以主张何种民事赔偿?张某能否被退回乙公司?其劳动关系能否因此解除? 分析: 1、丙公司因火灾而受的损失,只能诉甲,而不能直接诉张强;后可向张强和乙追偿。 2、甲诉乙赔偿,关键是看双方签订劳务派遣协议是怎样约定的和乙公司在招聘过程中是否履行了合理考察义务来确认 。 3、张强属工伤,但由于乙公司未办理社会保险给员工造成损害,甲公司作为劳务派遣下的共同雇主,需向员工张某承担连带赔偿责任(《劳动合同法》第92条)。即张某有权在乙公司无能力赔偿时向甲公司主张赔偿,也有权直接向甲公司首先主张全部赔偿。甲公司在履行赔偿责任后,有权向有过错的乙公司追偿此全部损失。 4、由于派遣协议明确约定乙公司有办理社保的义务,乙公司上述事实已构成违约,甲公司据此还可以要求乙公司承担违约责任。 5、根据《劳动合同法》第65条的规定,由于张某的过错给甲公司造成重大损失,甲公司可以将该员工退回到乙公司,而乙公司也可以由此与张某解除劳动合同。 (第六十五条 被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。 被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的,用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位,劳务派遣单位依照本法有关规定,可以与劳动者解除劳动合同。) 6、因张强重大过错导致退工或解除合同过程中,用工单位和派遣单位不需要向员工支付经济补偿金。 7、如果是员工张强发现劳务派遣单位未给自己办理社会保险,而要求解除合同时,根据《劳动合同法》第38条和第46条的规定,此时张某有权向乙公司主张经济补偿金。 我国目前工资集体协商的状况 1、不平衡——国有企业签订工资集体协议的比重高于非国有企业 ;第二产业较第三产业的情况要好;经济较发达地区的工资集体协议的签订情况比经济不发达地区的工资集体协议的签订情况要好。 2、很被动——企业不主动,工会很被动,职工不敢动 :一是多数劳动者在当前劳动力市场激烈竞争的状况下,
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