2012年系统强化班理论讲义—李红勃.pdf

2012 年理论法系统强化班授课讲义 作者：李红勃 第一部分 法理学 第1 章 法的本体论 理论体系：法的本体论问题，是法理学最核心和最根本的问题，其内容是探讨法的一般原理，其中最重要的考点包 括：法的概念、法的作用、法的价值、法的要素、法的渊源、法的效力、法律关系、法律责任等。这部分的内容难度 高地位重，在法理学全部客观题考核中约占一半的分值。 第2 章 法的运行论 理论体系：法的运行，是从动态上考察一国法律制度的全部运行过程，这个过程是法律从法律思想到法律文本再到 法律实践的转化运动。其重要考点包括：立法、执法、司法、法律监督等。这部分内容比较简单，一半结合实际来考 核。 第3 章 法的演进论 理论体系：法的演进，是用历史的眼光来考察人类法律文明的来龙去脉，是对法律作为制度文明的历时性考察。这 部分的重要考点包括：法的起源、法的发展、法的历史类型、当代世界两大法系、法的现代化、法治国家等。其中法 制现代化和法治国家理论往往构成论述题的出题背景。 第4 章 法的社会论 理论体系：这一部分，着重考察法与社会其它现象之间的关系，是从外部视角对法律现象的再审视。其重要考点包 括：法与政治、法与经济、法与道德、法与人权等。 第1 讲 法的概念 考点一：法的概念争议 （一）实证主义法概念（务实的立场） 1．基本立场：法与道德是完全分离的，“实际上是怎样的法”和“应该是怎样的法”这两者之间没有必然的联系， 因此，对法的理解应从法律内部进行，而不是考虑其他道德、宗教、意识形态等外部因素。 2．定义法的要素：（1）权威性制定，即法律是由有权的立法主体制定的；（2）社会实效，即法律应该是在社会中 有效的和被公众普遍遵守的规则。 3．代表学派：以社会实效为首要定义的是法社会学和法现实主义，以权威性制定为首要定义的是分析主义法学派 （也叫分析实证法学派），代表人物为奥斯丁、哈特和凯尔森等。 （二）非实证主义法概念（理想化的立场） 1．基本立场：在对法律下定义时，道德因素必须被考虑进去，也就是说，法与道德是相互联系不可分离的，法律 必须符合道德。 2．定义法的要素：（1）内容的正确性，即法必须是符合道德的，其内容必须是善和正义的；（2）对社会有实际效 果；（3）由有权的立法者制定。 3．代表学派：自然法学派以内容的正确性作为定义法的唯一因素，而以的德国阿列克西为代表的第三条道路则主 张把内容正确性、权威性制定和社会实效作为定义法的共同要素。 全国服务热线：400-7000-158 1 考点二： 马克思主义的法本质观 （一）法是国家意志性的正式体现（正式性、官方性、国家性） 1．法是由国家权力机关按照一定的权限和程序制定的。 2 ．法是靠国家强制力保障实施的。 3 ．法有严格规范的表现形式。 （二）法是统治阶级的统一意志（阶级性） 1．法律并非全民意志的体现，而是统治阶级意志的体现。 2 ．法律作为统治阶级意志具有统一性和权威性，统一性意味着它是统治阶级集体意志而非个人意志，权威性意味 着它以国家名义颁布，任何人都必须服从和遵守。 3 ．法律虽然是统治阶级意志，但同时也要在一定程度上考虑被统治阶级的利益和要求。 （三）法的内容最终由客观的物质生活条件决定（客观性） 1．归根结底，法律作为上层建筑，是由客观的社会物质生活决定的。 2 ．尽管经济起了决定作用，但同时法律也会受到历史、民族、宗教、地理等其他因素的影响。 【真题演练】 1 1．（2004-1-1 ）根据马克思主义法学的基本观点，