论开放式基金投资者利益保护制度.pdf

摘 要 近三年来，我国的基金业得到了快速发展，出现了很多新的特征，暴露了 很多新的问题，损害了基金投资者的利益。究竟如何才能切实保护基金投资者 利益，是广大基金投资者和基金监管部门都关心的重要问题。作者认为违反基 金信托意图是众多问题中最严重的问题，它动摇了基金信托存在的根本，因此 从基金的信托意图入手，以基金投资者利益为中心，以制度建设为实践目的来 对开放式基金投资者利益保护制度进行分析研究。 本文明确了开放式基金的相关概念，得出基金是一种投资组织，基金的出 现是证券市场发展的必然，基金的法律本质是信托，而且是一种特殊的、复杂 的、更高效率的信托。基金的信托意图是构成基金信托的最重要的基本要素， 是基金投资者意愿的最直接表示。违反基金信托意图，则动摇了基金存在的基 础。明确的信托意图有利于基金投资者利益保护；改变信托意图必须按法定或 约定的程序进行；在基金这种高效率的投资领域中，要取得效率与公平的平衡， 有必要在立法上引入默示信托或合同默示条款。 基金合同是基金信托的核心法律文件。我国基金合同中没有“信托意图” 的直接明确表示，但基金的信托意图已经大部分体现在基金合同中。现有基金 合同中的信托意图表现模糊而且内容不一，不利于各方判断或监管，损害了投 资者利益。作者建议完善基金合同中的信托意图内容并采用标准格式，同时在 合同法中加入默示条款，监管部门组织对基金按信托意图进行详细分类，便于 各方监督和执行。 基金的法律结构和组织运作方式对保障基金信托意图实现起到很大的作 用。我国采用一元信托结构和分工合作的共同受托人模式，这种模式适合我国 的经济法律和社会环境，有利于保护投资者的利益；基金持有人大会对监督基 金信托意图的执行也起到了一定的作用；另外基金的开放式运作使得投资者可 以通过申赎基金的市场机制对基金受托人进行表决，对基金受托人形成激励和 约束；公司型组织方式能有效地凝聚投资者的力量，在与基金受托人的搏弈中 能较好地主张权利，保障基金信托意图的实现。 基金受托人对于基金持有人负有信赖义务。信赖义务是一种“为他人之利 益将个人利益置于该他人利益控制之下的义务”。信赖义务包括忠实义务和注意 1 义务。我国基金的信赖义务体现为“诚实信用、谨慎勤勉”义务。作者认为基 金受托人的忠实义务首先是要忠于基金的信托意图，其次是要忠于职业道德， 避免与投资者产生利益冲突。 我国基金市场出现了不少基金管理人违反基金信托意图的现象，如长期投 资变短期炒作、号称投资大盘股实非大盘股、本应稳健却行为激进、本应分红 却久拖不分等等。在违反职业道德方面，存在着基金管理公司内部人员图利、 公司团队图利、外部关联人士图利等三个层面，同时利益冲突交易也是基金管 理人违反忠实义务的重要内容，包括有本人交易、共同交易和代理交易。对于 基金管理人的关联人士，作者认为“只要有能力直接或间接控制、共同控制基 金管理人或对基金管理人施加重大影响，那么就可以将其认定为基金管理人的 关联人士”。对基金管理人违反信托意图及图利行为要从各方面进行规制；对于 基金利益冲突交易原则上禁止，但可依一定程序予以豁免，其豁免批准包括实 质条件和程序条件，且显示出鲜明的行政管制色彩。 注意义务包括积极主动和技能判断两方面因素，其标准都有客观化的趋势。 基金管理人应达到职业所需的注意义务标准，即投资专家标准，包括资格条件、 内部控制、投资风险控制等三个方面。对基金管理人注意义务的规制需从基金 公司内部治理以及发挥基金托管人、行政力量、基金持有人的外部监督作用两 方面进行。 基金托管人要忠于基金合同中的约定，尽约定的注意标准。我国基金托管 人的地位比较模糊，一些客观条件也限制了托管人监督职能的发挥，在监督的 内容和机制上也存在一定缺陷，因此需要完善这些方面以有效发挥托管人的监 督作用。 基金投资者是基金市场的基石。保护了基金投资者的利益，也就有效保护 了基金市场。虽然给基金受托人课以信赖义务并细化信赖义务的具体内容，但 还需要有一整套机制来落实和执行信赖义务的具体要求。 制度体现了各参与方利益和力量博弈的均衡。投资者利益与各方利益密切 关联，基金投资行为复杂隐蔽，因此基金投资者利益保护制度的建设需要系统 化、需要发挥各种力量的优点、需要不断改进以适应基金业的发展。总的来说， 开放式基金的投资者利益保护制度是许多机制、措施、规则组合起来共同作用