风险社会之刑法应对.pdfVIP

风 险 社 会 之 刑 法 应 对 陈 晓 明 内容提要：风险社会为理解和把握现代刑法提供 了全新的观察视角，也为反思传统刑法 提供了重要的理论工具。为了应对风险，有必要制定风险刑法。风险刑法在观念 、功能 和归责等方面与传统刑法有显著不同，对传统刑法基本原则构成挑战，并对传统刑法价 值体 系进行裂解，隐含有 巨大风险。在风险社会，可以采用传统刑法与风险刑法并存的 方式，以弥补传统刑法在功能上的不足和责任追究上的漏洞，两者互相支持 ，共 同达成 维护社会秩序和安全的 目标 。 关键词 ：风 险 风 险社会 风 险刑法 传 统刑法 风险社会 的风险与危险 (一)风险社会与风险 现代社会是一个充满风险的社会 ，其规模 、性质和程度远远超过以往任何时代，已经跨越了 地域、民族 、国家、阶级和意识形态的界线，成为一种新型的、全球性的危险，对人类安全提 出 了巨大挑战。德 国社会学家卢曼曾说，我们生活在一个 “除了冒险别无选择的社会”，风险已经 成为我们生产生活的组成部分，无处不在，无时不在。[1] “风险社会”是德国著名社会学家贝克首次系统提 出的理解现代性社会的核心概念 ，其在 1985年出版的 《风险社会一一 通往另一个现代的路上》一书中，将 “风险社会”一词形容为现代 社会的根本现象。[2]他从乌克兰切尔诺贝利核 电站事故 中获得启示 ，一经提出便获得了广泛的 响应 。特别是近些年来所发生的一系列全球性事件 ，诸如疯牛病、非典 、禽流感 以及各种生态灾 难等等，都以席卷全球的态势震惊 了整个世界 ，从而也使风险社会理论成为多个学科关注的焦 点 ，法学 自然也不例外 。 关于风险社会 ，贝克认为，现代世界正在从 “工业社会”向 “风险社会”转变 ，“风险社会” 是现代社会发展的一个阶段。[3]所谓 “风险社会 ”，是指在后工业化时期 ，随着科学技术的迅猛 发展，产生于人类实践活动的各种全球性风险和危机对整个人类生产生活乃至对人类的生存和发 * 厦门大学法学院教授。 (1) 参见杨雪冬： 《风险社会与秩序重建》．社会科学文献 版社 2006年版，第 9页。 ￡2) 参见 [德]乌尔里希 ·贝克：《风险社会——通往另一个现代的路上》，汪浩译，台湾巨流出版社 2004霉舨，第 j页。 (33 参见 [德]乌尔里希 ·贝克 ： 《风险社会 》，何博闻译 ，译林 出版社 2003年版，第 13页 。 · 52 · 风险社会之刑法应对 展造成严重威胁，而人类对此又失去掌控的一种状态 。 风险社会的一个突出特点就是高度不确定性。风险社会所面对 的风险不 同于以往的风险形 式。工业社会的风险大体可以通过科学理性加以确定和控制 ，而风险社会的风险是一种人为制造 的风险，科学理性在这种风险面前已变得无能为力。 风险社会是现代化的产物，风险的增加是 由于科技的发展 。在现代化进程中，科学技术的进 步在促进社会发展的同时，也带来了不可预测的风险威胁，而且随着科技的迅速发展，生产力高 速增长 ，从而使风险的释放达到了前所未有的程度 ，风险已经脱离了时空的限制 ，不仅威胁到 自 然和人类健康，而且会给社会、经济和政治带来严重后果；风险不再局限于一国，而是突破地理 的距离和限制，给全球造成影响，“风险社会就是一个世界风险社会”；[4]而且风险在时间上不 可逆转 ，不仅影响现在，而且影响将来，对后代产生消极影响。 关于 “风险”，学术界很早就给予了关注，特别是在管理学和社会学等领域，都已有了比较 成熟的理论体系。但是，在法学领域 ，风险并不是一个专门的法律术语，更无确切的定义。因 此 ．对风险的理解需要借助其它相关领域的知识。 一 般意义上说 ，风险既可来 自自然界，也可来 自人类，但风险社会的 “风险”并非是纯粹 自 然意义上的风险，诸如来 自地震 、海啸、飓风等 自然现象所导致的风险，而是与 “自然”和 “传 统”的概念有别，它已经脱离 了自然和传统的影响而依赖于人的决定。[5]因此，风险在现代的 意义上是指对未来结果可能性的一种认知或判断 ，正如英国社会学家吉登斯所言， “风险指的是 在与将来可能性关系中被评价的危险程度”。[6]可见，风险建立在人类行为和决策