论外国法证明责任的确定.pdfVIP

( ) 第 27 卷 第 1 期 　　　　　　　　　　　盐城师范学院学报 人文社会科学版 　　　　　　　　　　　　Vol . 27 No . 1 2007 年 2 月 　　　　　　J ournal of Yancheng Teacher s College ( Humanities Social Sciences) 　　　　　　Feb . 2007 论外国法证明责任的确定 唐卫华 (盐城师范学院 经济法政学院 ,江苏 盐城 224002) 【摘 　要】由于对外国法性质的认识不同 ,各国对确定外国法证明责任的方法也不相同。传统上的两种 方法分别是确定事实的方法与确定法律的方法 ,现在这两种方法已逐渐融合 ,并有所创新 。我国在制定民法 典或国际私法时 ,应借鉴这一新的方法 , 以适应国际私法的发展 。 【关键词】外国法 ; 内国法 ;事实 ;法律 ;证明责任 【中图分类号】D99 　　　【文献标识码】A 　　　【文章编号】1003 - 6873 (2007) 0 1 - 00 15 - 04 　　在审理涉外民商事案件的过程中 ,一国法院 就是法律 ,它是由特定的立法机构制定或者由相 根据本国冲突规范的指引而适用某一外国法律作 关的判例构成 , 以制定法或判例法的形式存在着 , 为解决案件争议的准据法时 ,就需要查明该外国 其本身并不构成案件争议的一部分 。它在其产生 法的内容 。这就涉及到应该由谁来提供该外国法 方式 、存在形式以及在案件中的作用等方面 ,与单 的证明材料 、如何确定该外国法的内容 、怎样承担 纯的事实是不同的。另外 , 内国法院适用外国法 该外国法的举证责任等 。 是根据本国冲突规范的指引而适用的 ,说到底 ,这 一 、关于外国法性质的不同观点 是适用内国法的结果 ,承认外国法并不会当然损 所谓外国法 ,是相对于内国法而言的 ,它并非 害本国的主权 。 指内国法以外的一切法律规范 ,而是内国法院根 二为“法律说”。持这一说的人认为 ,外国法 据本国冲突规范的指引所适用的外国法律规范 。 不是一种事实 ,而是法律 ; 内、外国法律完全平等 , 对于外国法的性质 ,各国学者的看法不一 ,主要有 具有相同的法律效力 ; 内国通过冲突规范将外国 以下几种观点 : 法合并到内国法律体系中 ,使它变成一条内国法 一为“事实说”。持这种观点的学者认为 ,依 规范 。因此 ,本国法官适用外国法 ,如同适用内国 本国的冲突规范而适用的外国法 ,对于内国法院 法一样 ,是没有什么区别的。德 国学者 Savigny 而言 ,它只是一个单纯的事实 ,是“一个需要经过 的“法律关系本座说”与“内、外国法律平等说”是 辩护 和 证 明才 能使 法 官感 到满 意 的事 实 问 其主要的立论根据[2 ]68 。不过 , 该理论也有其不 [ 1 ]40 题” 。显然 ,该学说是以“国际礼让说”作为其 可克服的弊端 。因为外国法在作为准据法被援引 立论基础的。而“国际礼让说”不承认法律的域外 时 ,它并不具有本法域的强制力 ,其强制力是内国 效力 ,它认为内国适用外国法只是出于国家之间 法律赋予的 , 因此它已不是原来意义上的法律 。 的相互礼让而不是内国的义务 。如果将外国法都 况且 ,本国法官适用外国法与适用内国法是有根 看成法律 ,就会违背其国际私法的立论基础 。“事 本区别的 ,无视他们的区别 , 则会牺牲 内国的主 实说”还认为