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2012 年 4 月 27 日 外商投资热点问题 国家安全审查制度： 外国投资者购买境内非外商投资企业的股权或认购境内非外商投 资企业增资，使该境内企业变更设立为外商投资企业。 外资并购不可忽视的政府审批环节 外国投资者购买境内外商投资企业中方股东的股权，或认购境内外 商投资企业增资。 2011 年 2 月 3 日，国务院办公厅于发布《关于建立外国投资者并购境内 企业安全审查制度的通知》（国办发[2011]6 号，以下简称“ 国办发 6 号 外国投资者设立外商投资企业，并通过该外商投资企业协议购买境 文” ），首次确立了“ 国家安全审查”制度。 内企业资产并且运营该资产，或通过该外商投资企业购买境内企业 股权。 2011 年 3 月 4 日，商务部作为安全审查的受理和初审机关，在国办发6 号文的基础上，公布了《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查 外国投资者直接购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资 制度有关事项的暂行规定》（已失效），国家安全审查制度进入初步试水 企业运营该资产。 阶段。 53 号文在国办发 6 号文基础上进一步扩大了可能需要进行国家安全审查 2011 年 8 月 25 日，商务部基于3 月至 8 月的实践及广泛地征求意见， 的交易范围，提出从交易的实质内容和实际影响来判断并购交易是否属 发布了《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》（商 于并购安全审查的范围。代持、信托、多层次再投资、租赁、贷款、协 务部公告 2011 年第 53 号，以下简称“53 号文” ），对安全审查的申报流程、 议控制、境外交易等方式形成的外资并购交易均可能涉及国家安全审查。 申请文件、审查流程和时限做出了相对详细和明确的规定，国家安全审 三、 “实际控制权”的定义 查制度基本成型。 外国投资者取得实际控制权，是指外国投资者通过并购成为境内企业的 根据现行有效的法律监管体系，国家安全审查制度涉及的重点如下： 控股股东或实际控制人，包括下列情形： 一、 适用行业 外国投资者及其控股母公司、控股子公司在并购后持有的股份总额 根据国办发 6 号文，安全审查的范围为，外国投资者并购涉及以下行业 在 50% 以上。 的企业： 数个外国投资者在并购后持有的股份总额合计在 50% 以上。 (1) 军工及军工配套企业，重点、敏感军事设施周边企业，以及关系国 外国投资者在并购后所持有的股份总额不足 50%，但依其持有的 防安全的其它单位；或 股份所享有的表决权已足以对股东会或股东大会、董事会的决议产 (2) 关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重 生重大影响。 要运输服务、关键技术、重大装备制造等行业。 其他导致境内企业的经营决策、财