论破产重整中的公司治理[J].pdfVIP

( ) 2009年 3月 　　　　　　　　　　　当　代 　法 　学 　　　　 　第 23卷第 2 期 总第 134 期 M arch, 2009 　　　　　　　　　　　Con temporary L aw R eview 　　　 　　　Vol. 23,No. 2 ( Ser. No. 134) 　　　　 论破产重整中的公司治理 ———美国经验及其借鉴 齐 　明 (吉林大学 法学院 , 吉林 长春 1300 12) [摘 　要 ] 破产重整中公司治理结构在现实上必然会产生一些张力和变化 , 破产公司治理在宏观 上与破产重整的立法 目的密切相关 , 因此构建公司治理结构首先就要受制于破产债务人在破产重整或 者破产清算之间所做出的选择 。 [关键词 ] 破产重整 ; 受信义务 ; 公司控制人 [中图分类号 ] D F4 11　 [文献标识码 ] A 　 [文章编号 ] 1003 - 4781 (2009) 02 - 0 133 - 6 [收稿 日期 ] 2008 - 02 - 20 [作者简介 ] 齐明 ( 1976 - ) , 男 , 吉林吉林人 , 吉林大学法学院讲师 , 民商法学博士研究生 。 引　言 破产重整产生了许多独特的公司治理问题 , 例如自动冻结制度某种程度上造成了公司经营层 效率低下 ; 在缺乏契约和市场的监督下 , 破产公司经营层常常拖延或者利用其他手段牺牲债权人 的利益为自己谋利等 。在肯定破产重整中公司治理必要性的基础上 , 我们需要解决诸如非破产公 司的治理结构在多大程度上可以适用于破产重整 , 以及如何看待破产法为公司治理提供的特殊机 制 , 如何构架破产重整公司治理结构等一系列问题 。在研究非破产公司治理结构理论和破产重整 公司特殊性的基础上 , 笔者寻求构建破产重整公司治理结构模式 。 一 、现代公司治理理论与破产重整 ( ) 一 公司治理 ———契约 、市场和受信义务 1. 公司治理的必要性 ———契约 、利益冲突和经营控制权 在广义上 , 公司治理是指在公司内部对经营决策进行规范 。经济学理论把公司视为投入产出 提供者的一系列契约中的中心方 。公司经营者既必须遵守这些契约 , 又要通过决策填补契约之间 ① 的空隙。 因此 , 公司治理的基本原则就被高度概括成为经营者对不属于契约直接规定的范围内 ① See, O liver W illiam son , Corporate Governance, 93 Yale L. J. 1197 , 1199 ( 1984 ) 。 ·133 · 的决策具有控制权 。公司经营者既控制构成公司的契约关系 , 又处于和公司之间的契约关系中。 ① 因此 , 他们自身也必须受到控制 。 在非破产公司中 , 公司股东和公司债权人在公司经营方面存在间接的利益冲突 。这些冲突主 要由公司债权人和股东对公司经营拥有不同利益驱动所引起的。在债权人对公司现有的财产和未 来收入具有优先权的前提之下 , 一方面当债权利率被确定之后 , 债权人不希望公司实施高风险的 经营项目, 因为他们不但从此类风险项 目中得不到任何回报而且还要分担一定的风险;