试论公平原则在我国证券发行中的适用.docVIP

试论公平原则在我国IPO中的理解与适用 安锐 （西南政法大学，重庆 400031） 摘要：公平原则是民法和商法的基本原则，也是我国证券法的基本原则，其理论基础的核心是证券发行人或者上市公司应当平等对待所有投资者。笔者从民商法、证券法中公平原则的涵义分析入手，针对我国现行首次公开发行股票的几项具体制度，论述了如何正确理解公平原则对我国首次公开发行股票的指导意义，指出了由于僵化理解公平原则而导致的我国股票首次公开发行制度中的缺陷，根据公平原则的合理内涵以及国内外股票发行的实践提出了完善我国首次公开发行股票制度的建议。 关键词：公平原则；股票首次发行；发行价格；股票融资 作者简介：安锐，西南政法大学博士生，宏源证券股份有限公司投资银行部副总经理、保荐代表人，研究方向：民商法与证券法。 中图分类号：DF438 文献标识码：A On the Understanding and Application of Equitable Principle in IPO in China Abstract: Equitable principle, the core of which theory basis is that the issuer or listed firm should treat all investors as equal, is the fundamental principle of civil law and commercial law as well as securities law. Based on the analysis of the concept of equitable principle in civil and commercial law and securities law and in view of the several present concrete systems of IPO in China, the paper analyze the significance of how to correctly understand equitable principle, and point out there are some drawbacks with the IPO system in China because of mechanically understanding equitable principle. According to the right meaning of equitable principle and the stock issuance practice in the world, the paper give some advice on how to perfect the IPO system in China. 民商法及证券法中的公平原则 我国2005年修订后的《证券法》（以下简称《新证券法》）第三条规定：“证券的发行、交易活动，必须实行公开、公平、公正的原则。”2005年修订后的《公司法》（以下简称《新公司法》）第一百二十七条规定：“股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。”根据《新证券法》和《新公司法》的上述规定，公平原则贯穿证券的发行和交易全过程，是我国证券法的基本原则。 那么，如何理解公平原则呢？ 一、民商事法律中的公平原则 公平作为伦理道德概念来源已久，但是公平原则成为民商事法律的基本原则，则建立在近现代商品经济体制和民主政治体制基础上。公平是现代民法的最基本价值，公平原则是现代民法的基本原则。对于公平原则的理解，学术界有广义和狭义两种解释。广义的公平原则与其他民法原则相比，更具有抽象和概括性，因此是更上位的原则，公平原则不仅包含了主体平等的内容，也包括了交易公平的涵义。而狭义的公平原则主要指，民事法律行为内容的确定应当公平。赵万一教授认为，民法中公平的基本含义体现在以下四方面：一是当事人面临平等的社会外部条件和平等的法律地位。这种公平可称为“前提条件的公平”。二是社会对其所有成员都一视同仁，每一个社会成员都能从社会那里获得同等的与其付出相对应的对待。这种公平可称为“分配的公平”。三是在交换过程中当事人的权利义务应做到基本对等和合理。这种公平可称为“交换的公平”。四是当出现权利义务关系失衡时，法律应当依据正义原则和人类理性对这种失衡结果进行矫正。这种公平可称为“矫正的公平”。对这种公平原则的理解采用的是广义概念。而梁慧星教授则认为：“民法公平原则，主要是针对合同关系而提出的要求。是当事人缔结合同关系，尤其是确定合同内容时，所应遵循的指导性原则。”徐国栋教授更是将公平原则与等价有偿原则合而为一，认为“