金融公法论.doc

金融服务法论丛 （第二卷） 中 中央财经大学金融服务法研究中心 主编  编委会 主 编：郭 锋 曾筱清 陈华彬 编委会：曹富国 陈华彬 甘功仁 杜 颖 高秦伟 郭 锋 黄 震 蒋劲松 刘双舟 史树林 尹 飞 曾筱清 王利明（兼） 施天涛（兼） 编辑部主任：陈 飞 成 员：陈 飞 邢会强  目 录 多层次资本市场和北京金融中心建设 5 ——北京统一场外交易市场的创新构建 5 论韩国资本市场法的立法理念及核心制度 16 高层次金融法律人才培养刍议 30 金融公法论 34 简论跨境间接持有证券的法律适用问题 34 国外期货犯罪立法模式比较与借镜 43 银行服务收费监管：减少行政干预才能促进竞争 51 美国商业银行并购反垄断审查的执法体制及其对我国的借鉴 56 互联网产业发展的阶段性及其对相关产品市场界定的影响 69 中国商业银行在美并购法律问题研究 74 城市管道燃气接驳费的意义与法律规制 91 论房产保有之税制改革 99 —— 基于纳税人权利保护的视角 99 打击“避税天堂”国际准则的主要内容 108 多层次资本市场和北京金融中心建设 ——北京统一场外交易市场的创新构建( 杜晶(( 一、我国资本市场既有层次梳理和检讨 一国的证券市场按照不同的标准可以进行不同的结构划分。如果以市场行为和功能为分类标准，可以分为证券发行市场和证券交易市场。如果以证券种类为分类标准，可以分为股票市场、债券市场、基金市场和衍生品市场。如果以交易的组织形式为分类标准，可以分为场内交易市场和场外交易市场。 除了以上划分标准，还有一种是根据企业本身的成熟度来对其所对应的融资市场进行划分的模式。对于企业来说，根据企业金融成长周期理论 ，企业在成长的不同时期对外部资本的数量和性质有不同需求，而且规模不同的企业适合的融资的方式也不同。在企业的不同发展阶段，需要有不同的资本市场与之相对应，为其提供最妥适的直接融资渠道。 因此，按照服务企业的成熟度的不同，一国资本市场还可以分为主板市场、二板市场、三板市场，甚至是四板市场或其它市场。这就是一国资本市场的“多层次性”。换句话说，所谓资本市场的多层次，就是指与企业发展的不同阶段相对应，将资本市场划分为不同的层次。 基本上，“多层次性”是成熟市场经济国家资本市场的主要特征，也是我国目前进行资本市场建设的主要目标。在我国，上海、深圳证券交易所构成了证券交易的主板市场。主板市场对上市公司的营业期限、股权结构、盈利等条件以及审批、监管相对来说是最为严格的。只有符合法定条件的公司才能在主板市场进行证券交易并融资。就企业生命发展周期而言，主板市场上的公司相对最为成熟。例如，如果我国公司希望在上海或深圳证券交易所首次公开发行并上市，根据《证券法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》和《上海/深圳证券交易所股票上市规则》（2008）的规定，必须满足相应的条件：发行人主体资格方面的条件，发行人独立性方面的条件，发行人规范运行、规范公司治理方面的条件，以及募集资金运用方面的条件等。相对而言，我国的主板市场的发行、交易法律制度已逐步完善。 与主板市场相对的即为二板市场。二板市场在我国又被称为创业板市场，指专为中小企业和新兴公司提供融资途径的证券交易市场。创业板市场在服务对象、上市标准、交易制度等方面不同于主板市场，是对主板市场的有效补充。根据《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第30号——创业板上市公司年度报告的内容与格式》、《深圳证券交易所创业板股票上市规则》、《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》等部门规章和自律规则的规定，目前我国创业板的法律制度也在逐步推进和完善中，例如，创业板服务企业的明确定位、上市条件、对保荐人的持续督导要求、投资者准入制度的规定、特有的上市首日交易风险控制制度 然而，由主板、二板市场以外的市场所构成的场外交易市场，在我国仍呈相对较弱的发展趋势。 我国场外交易市场的发展历史可以溯至上个世纪八十年代。自20世纪八十年代我国开始进行股份制改革，由此引发了社会对资本市场的普遍需求，直接带来20世纪九十年代场外交易的蓬勃发展。场外交易市场先是孕育、催生了两大证券交易所，此后同证券交易所市场相伴而行多年，对交易所市场起到了重要的补充作用。 但是，长期以来，我国的场外交易市场始终处于一种非正式发展的状态。自2001年至2008年，除了代办股份转让市场，非上市公司的股权转让主要在各地的产权交易所进行。2008年开始，天津筹办股权交易所 ，并形成了一个“中小企业、创新企业的快速、低成本融资市场”。此后，2009年初武汉、重庆和上海也先后获得国务院政策，探索区域性场外交易市场。从表面上看，目前我国场外交易市场框架已初具端倪、格局已渐趋明朗化，即包括代办股份转