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论我国法律冲突及其解决 第23卷第5期 2007年1O月 德,Jq1学院 JournalofDezhouUniversity VO1.23,No.5 Oct..2007 论我国法律冲突及其解决 阎良础 (泰山学院政法系,山东泰安271021) 摘要:法律冲突是我国法制生活中的常见现象.它是指不同法律在同一社会关系上产生矛盾的法现象,其 学理根源为其中某一或某几法律的管辖范围同法理要求的冲突,而立法资源之分配,利用和回收的缺陷则是其产 生的现实原因.法律冲突给法的功能和价值造成了极大破坏,因此需从立法,守法,司法多方面寻求立体解决法律 冲突的可行性途径. 关键词:法律冲突;法理;管辖效力;立法资源 中图分类号:D92O.4文献标识码:A文章编号:1004—9444(2007)05—0083一O5 法律冲突是法理学研究的重要课题,也是一种 常见的社会现象.随着我国社会经济的发展,社会 交往和由此形成的社会关系的复杂化,立法数量的 增多,这一现象将更为普遍.尽管我国法理学界很 早就开始了对这一课题的研究并取得了丰硕的成 果,但对于法律冲突的概念,成因和影响,学界仍存 在很大争议.本文将试从概念,学理根源,现实成 因,影响及解决途径上对法律冲突问题作一探讨. 一 ,法律冲突的概念 法律冲突首先是一个法理学上的概念.但由于 其国际私法学研究主题的特殊地位,各法学家尤其 是国际私法学家定义法律冲突的概念时往往只从国 际私法意义上予以界定,这就大大缩小了法律冲突 的外延而使其概念失于狭隘.当然这只是他们定义 的角度问题,其主要缺陷不在于此,而在于这些定义 没有将法律的消极冲突包含进去.消极冲突是一种 法律间相互扯皮的软冲突,它同样也属于法律冲突 的范畴,并在法制生活中大量存在.即使是在国际 私法上,各国立法从管辖权本位主义出发,努力扩大 本国法律的管辖范围,多国法律在某一争议事实上 推来让去的现象还是经常出现.如反致,间接反致 之发生,即是这种推让的典型结果,其个案之终获解 决只是因为法院的牵强处断[. 在一国法律体系内部,消极冲突的现象更加常 见.它表现为立法空白使特定社会关系的调整处于 无法可依的境地,但学界很少有人将其作为法律冲 突进行研究.我国冲突法专家肖永平教授最先意识 到了这个问题,首次将消极冲突归入法律冲突之内, 只是他对积极冲突与消极冲突的界定和划分有失科 学,也没将消极冲突包含进其对法律冲突的定义 中去. 分析了上述问题之后,笔者在此亦愿对法律冲 突的概念进行定义:法律冲突是不同法律在同一社 会关系上发生矛盾的法现象.这一定义虽略显笼 统,但相对比较全面,当然这必须是建立在对其全面 理解的前提下.因此要通过这一定义理解法律冲突 的概念,除要注意矛盾有积极消极两种形态外,还应 从下列问题上强化认识. (一)法律冲突的双重性 法律冲突是效力与内容的双重冲突,它首先是 效力上的,其次才是内容上的.对于积极冲突与消 极冲突的划分也应以效力为依据,内容只是其下位 因素.效力即法律的管辖权问题(效力在表面上基 于法律规范的内容而生,学理上却应以法理的职权 分派为依据,这将在后面论述).如果不同法律对同 一 社会关系同时主张管辖效力,不管其内容异同,都 构成法律的积极冲突;如果不同法律对同一社会关 系都拒绝管辖,就形成了法律的消极冲突,而这时法 律之间也就无所谓内容之异同了,因为它们对这一 社会关系都未作规定.当然,这种冲突只能发生在 相关法律之间,即本应该或本可以对这一社会关系 进行调整的法律之间.同时,基于某一社会关系而 收稿日期:2007—04—27 作者简介:阎良础(1970一),男,山东泰安人,讲师,硕士,主要从事法理学研究. 84德州学院第23卷 发生积极冲突并不意味着适用不同法律会有不同调 整结果,因为发生冲突的不同法律可在内容上并无 二致.如我国《刑事诉讼法》和《未成年人保护法》同 时作了有关我国未成年人犯罪案件公开审理情况的 规定,这两部法律即在这一问题上产生了积极冲突, 但无论依哪部法律的规定为依据,其结果都只有一 个,即十四周岁以上不满十六周岁的未成年人犯罪 的案件,一律不公开审理;十六周岁以上不满十八周 岁的未成年人犯罪的案件,一般也不公开审理[3]. (二)法律冲突的延伸形态 人们已经以不同标准对法律冲突进行了诸多分 类,而不管如何划分,这些冲突最终也都要落脚到法 律与法律之间的冲突即法际冲突上来.如公法冲突 和私法冲突,国际冲突和区际冲突等,归结到底也就 是两法或几法的冲突.这是不是意味着法律冲突就 是法际冲突呢?其实不然.因为在一个法律内部, 不同的法律条文之间也可能存在着效力和内容上的 冲突,如刑法中的法条竞合,就是不同法律条文对同 一 法律犯罪行为的竞相调整,只是”从一重处断”的 适用规则的简明性将这一