民法是市民社会的基本法--石艾英.docVIP

民法是市民社会的基本法 第24卷第2期 2007年4月 晋中学院 JournalofJinzhongUniversity V01:24No.2 Apr.2007 民法是市民社会的基本法 石艾英 (山西大学法学院,山西太原030006) 摘要:市民社会是国家和法得以产生的基础.民法在市民社会中居于基本法地位,这一 地位的确立对当代社会主义法治建设具有重要意义. 关键词:市民社会;民法;民法理念 中图分类号:D923文献标识码:A文章编号:1673—1808(2007)02—0057—04 20世纪中叶在世界范围内盛行的”国家主 义”【1]引发全球性的”市民社会”(Civilsociety)思潮 和对于市民社会中民法地位的思考.日本学者说: “民法是市民社会的基本法,公法是政治国家的基 本法.”“市民社会的法作为’人类个人生活的法’, 被人们所认识,并被看作是法的根源”(马克思 语).[]要了解民法,先要对市民社会有所理解,民 法的本质,只能到市民社会中去寻找. 一 ,市民社会的概念演变 市民社会是一个历史性概念,不同历史时期具 有不同的含义.市民社会一词最早由古希腊思想 家亚里士多德在《政治学》一书中提出,系指一种 “城邦”(polis).马克思对这一时期的市民社会特征 作了高度概括,”旧的市民社会直接地具有政治意 义和政治效能,而中世纪则成为市民社会和政治国 家同一的顶峰”.第一个真正将”市民社会与政治 社会”作为相对概念并对二者做出学理区分的是黑 格尔,他沿用”市民社会”一词并赋予其新的含义. “各个成员作为独立的单个人的联合,因而也就是 在形式普遍性中的联合,这种联合是通过成员的需 要,通过保障人身和财产的法律制度和通过维护他 们特殊利益的公共利益的外部秩序而建立起来的” (马克思语).[马克思借用了黑格尔”市民社会”的 概念,并根据市民社会和政治国家的关系,作出了 正确的论断,进一步完善了现代市民社会理论.按 照马克思的观点,市民社会乃是”私人利益的体系” 或特殊的私人利益关系的总和,它包括非国家的社 会生活一切领域的秩序,结构和过程. 20世纪以来当代西方市民社会理论研究重心 发生了转移,柯亨,阿拉托等人提出用国家——经 济——市民社会的三分法代替国家——市民社会 的二分法.主张把经济领域从市民社会中分离出 去,认为市民社会主要应该由社会和文化领域构 成,同时强调它的社会整合功能和文化传播与再生 产功能.哈贝马斯这位当代德国最有影响的思想 家在综合各家理论的基础上将市民社会理论向前 推进了一大步,将市民社会解释为独立于国家的私 人领域和公共领域.私人领域指以市场为核心的 经济领域;公共领域指社会文化生活领域,尤其强 调公共领域的价值,是市民社会的主体. 从上所述可知,不同的思想家出于不同的意 图,又因囿于各自不同的历史时期,对市民社会理 论作了不同的阐释.由此也可看出市民社会理念 本身所具有的开放性和包容性. 长期以来,我国学者对市民社会问题进行了关 注和探讨,迄今为止尚未形成一致的认识.有学者 认为市民社会应”既具有社会学和历史学的意图, 还具有道德和哲学的蕴含,既是指高度概括的结 构,又是指极为具体的结构,即是设域于国家与社 会之间的三分观念,又是置国家与社会对抗的二分 观念”.[]笔者以为应在坚持两分法的大框架下研 究市民社会理念所体现的市民社会特征,三分法可 [收稿B~]2007—03—07 [作者简介】石艾英(1976一),女,山西寿阳人,山西大学法学院2004级硕士研究生,研究方向:民商法. ? 57? 石艾英民法是市民社会的基本法 置于两分法的下位,做为更细致的研究模式.市民 社会的理念可看作是民法理念的另一称谓,一般认 为以私权本位,私法自治,人格平等为三大基石,是 长期积淀的文化结晶. 二,民法不仅是市民社会的法,而且是市民社 会的基本法 研究民法的人无不”言必称罗马”,是因民法的 真正根源乃罗马法中的市民法(iUScivile).该词后 由法,德,瑞,意等欧陆国家转译,日本人又从法语 (droitcivil)转译,并从其简,省掉一个”市”字,遂有 汉字中的”民法”一语-3_3.恰如学者言”民法一语, 典籍无所本,清季变法,抄自东瀛”. (一)市民社会孕育了民法 民法产生和存在的基础是市民社会.人类在 告别野蛮状态后,即建立城邦公社(国家),那里的 居民就是市民.市民的交往关系通过习惯,民俗, 惯例,判例等抽象因素不断演化积淀,经认可升华 为权威化的习惯法,获得了法律上的表现,最后演 变发育出了市民法.罗马市民法是古代最完整的 私法,被看作是市民法的第一次勃兴.市民法的第 二次勃兴在中世纪,特别是在有”法律的世纪”之称 的l2世纪.蛮族的人侵摧毁了罗马帝国那些曾经 坚不可摧的城池,却承继了罗马的辉煌法