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1、能力目标:具备处理事实劳动关系的认定及相关纠纷的解决能力。 2、知识目标:能够区别劳动关系与劳务关系,掌握事实劳动关系判定的标准。 3、素质目标:具备处理事务劳动关系纠纷的问题的素质。 子情境一:劳动关系与劳务关系的甄别 子情境二:事实劳动关系的认定与处理 2005年6月,从一所普通高校毕业之后,陈小姐便开始了自己的求职之旅,经过简单的面试之后,陈小姐被一家企业录用,双方口头约定试用期三个月,试用期结束后就签订劳动合同。 三个月试用期很快过去,陈小姐满心期待着单位同她签订劳动合同,但人事部门仍未有任何动静。于是,陈小姐小心翼翼地去问。单位表示,“会同你签合同的,不要着急。”陈小姐担心多问此事会丢掉工作,因此也未再提起此 事。几个月后,单位提出让陈小姐去做产品促销员。2006年春节后,陈小姐因身体不适便向部门主管提出辞职。辞职的同时,她还特地去社保中心查询了一下自己的社保费缴纳情况,却发现社保帐户里根本没有缴费记录,陈小姐便赶回单位,要求人事部门为其补缴社保费。可是得到的回答却让她大吃一惊,单位竟然矢口否认与陈小姐之间存在劳动关系,更不用说缴什么社保费了。陈小姐对此很是苦恼。 现陈小姐到法律服务所咨 询,作为法律工作者的 你将如何解答? 1、事实劳动关系的定义 2、事实劳动关系的认定方法 3、事实劳动关系纠纷的法律救济 一、事实劳动关系的含义与种类 (一)含义 事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有订立书面合同,但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。 (二)类型 1、自始即无合同类 2、合同到期未续签类 1、劳动者可以凭借工资条起诉用人单位吗? 据最高院的解释:劳动者以用人单位的工资欠条为证据直接向人民法院起诉,诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的,视为拖欠劳动报酬争议,按照普通民事纠纷受理。 劳动者可以凭工资条对用人单位提起诉讼。 2、提成表可以作为劳动关系存在的依据吗? 如果没有劳动合同,但是劳动者手中的提成表通常盖有用人单位的公章,由于提成表不是一般的公司文件,只有存在报酬分配时才会用到,因此可以借此认定劳动者与用人单位之间存在劳动合同关系。 提成表的内容可以作为证明劳动者工资组成的依据。 劳动和社会保障部在2005年5月25号发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)中规定: 用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。 陈小姐只要能够提出证据证明自己和用人单位之间存在事实劳动关系,用人单位就应该给其补缴社保费。 相关疑难问题 1、劳动者与“包工头”签订的劳动合同有效吗? 根据我国法律规定,包工头、项目经理、建筑工程项目部等,者不具备用工主体资格,劳动者不能与他们签订劳动合同 。但是,在实践中,劳动者与用工单位发生劳动纠纷时,往往无法维护自身的合法权益。 劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第4条规定:“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体资格。” 因此,劳动者与发包方形成了事实劳动关系,应当由发包方对劳动者承担用工主体资格。 2、大学生就业的“三方协议”与劳动合同 三方协议是由毕业生、用人单位和学校三方之间就学生就业方向签订的一种协议,由三方共同签署后生效。它是明确毕业生、用人单位、学校三方在毕业生就业工作中的权利和义务的书面表现形式。 发生时间、签订主体、内容和终止时间方面都有所不同。 三方协议不能取代劳动合同。毕业生一旦到单位报到,原三方协议就终止了,应当签订正式的劳动合同。 三、事实劳动关系纠纷的法律救济 1、劳动者可与用人单位自行协商 2、劳动者可以向本单位的劳动争议调解委员会提出申请,请求调解。 调解申请,应当自知道或应当知道权利被侵害之日起30日内提出。经调解达成协议的,制作调解协议书,双方当事人应当自觉遵守。 3、劳动者可以申请劳动争议仲裁。 劳动者应自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。书面申请书应当着重阐明仲裁请求和所根据的事实和理由,并且提供相应的证据材料。对仲裁裁决无异议的,当事人必须履行。 4
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