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美国金融危机的金融法根源 ———以审慎规制和监管为中心 韩 　　龙 (苏州大学法学院教授 、博士生导师 　　江苏 　苏州 　　2 15006) 摘要 :金融法是规制和监管之法 ,金融行业的特性决定了金融机构必须审慎经营 ,监管部门对金融机 构的经营活动必须进行审慎规制和监管 。信贷机构背离审慎经营原则从事非审慎的次级住房抵押贷款业 务以及监管部门对次级住房抵押贷款业务的非审慎规制和监管是此次美国金融危机的起因 ,而监管部门 对投资银行和金融衍生产品的非审慎规制和监管则是美国金融危机加剧的重要原因。我国金融业在向前 发展的过程中 ,应当汲取美国金融危机的教训 ,坚持审慎规制和监管 ,确定功能监管的理念和模式 ,尤其是 要加强对金融衍生品的审慎规制和监管 。 关键词 :金融危机 　　审慎规制和监管 　　次级住房抵押贷款 　　投资银行 　　金融衍生产品 金融法是规制和监管之法 ,对金融法及其性质和任务认识不清 、定位不准 ,将直接影响金融法制建设 的目标和方向 ,不利于有效规制和监管金融经营活动 、防范和化解金融风险 。这可以说是此次美国金融危 机给金融法制建设和金融法研究留下的深刻教训 。从金融法的角度来看 ,是什么原因导致并加剧了美国 ( ) 此次金融危机呢 ? 笔者试根据巴塞尔银行监管委员会 以下简称巴塞尔委员会 制定的且被普遍接受的银 行业监管标准 ,对美国金融危机进行探源 , 以期找到我国金融业未来发展的前车之鉴 。 一 、非审慎的次级住房抵押贷款 ( ) 此次美国金融危机是由次级住房抵押贷款 以下简称次贷 危机引发的 ,因此 ,对此次金融危机的考察 必须首先从次贷着手 。在美国 ,根据抵押贷款主体信用条件的评级好坏可将抵押贷款分为三类 :一是优质 抵押贷款 ,二是次优抵押贷款 ,三是次级抵押贷款 。次贷一般是向信用分数低于 620 分 、还款能力差 、负债 ① 较重的购房人发放的住房抵押贷款 。美国次贷能够形成并发生危机 ,一方面是因为从 200 1 年开始次级 住房按揭抵押贷款放款额急速增长 ,其占美国住房按揭抵押贷款放款额的比重从 200 1 年的 8 . 6 %上升到 2006 年的20 % , ②次级住房按揭抵押贷款在金融市场中占据重要地位 ;另一方面是因为次贷领域审慎原 则的缺失 ,不仅金融机构在经营次贷业务时没有遵循审慎原则 ,而且监管部门也没有遵循审慎原则 ,对金 融机构的经营活动实施审慎规制和监管 。 审慎意为谨慎从事以避免风险和不良后果 。随着经济金融化和全球金融一体化程度的加深 ,金融业 市场的失灵会导致极为严重的后果 。不仅如此 ,相比其他行业 ,金融业具有战略的重要性和公众信心的维 系性等特征 。这些都要求金融业坚持审慎原则 ,即金融机构要审慎经营 ,监管部门要审慎规制和监管 。基 ( ) 　　基金项 目:司法部国家法治和法学理论研究资助项 目 07 SFB2046 ·143 · ( ) 法 　商 　研 　究 2009 年第 2 期 总第 130 期 ( 于这一认识 , 巴塞尔委员会在 1997 年发布并于 2006 年修订的《有效银行监管核心原则》以下简称《核心 ) ③ 原则》 中多次对审慎原则给予强调 。《核心原则》第 7 项原则规定 ,银行监管当局必须满意地看到 ,银行 和银行集团建立了与其规模及复杂程度相匹配的综