合同违反强制性规定若干问题研究下.docVIP

合同违反强制性规定若干问题研究　　三、合同违反强制性规定的几种情形及其对合同效力的影响 　　(一)合同违反强制性规定的几种情形 　　合同违反强制性规定可分为主体违法、订立过程中违法、合同本身违法、合同履行过程中违法四种情况。 　　1、合同主体违法 　　合同主体违法即缔约当事人资格不符合法律、行政法规强制性规定，主要包括不具订立合同的权利能力或行为能力;超越权限、无权处分;冒用他人名义等情况。《合同法》第九条规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。合同主体不具备订立合同权利能力，主要是一些特殊的合同，法律对主体有特别要求，比如《合同法》第二百七十二条第三款规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，即不具备相应资质条件的单位无订立建设工程分包合同的权利能力。《民法通则》第四十二条规定，企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。企业法人无超越其经营范围订立合同的资格。法官、公务员无从事营利性经营活动的资格。主体没有订立合同行为能力是指虽然具有订立合同的权利能力，但不能以自己行为独立订立合同，主要指无民事行为能力人和限制民事行为能力人。限制民事行为能力人可以订立纯获利益的合同，可以订立与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同，其他合同只能由其法定代理人或经法定代理人事先、事中或事后同意。不满十周岁的未成年人和不能辩认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，只能由其法定代理人代理。超越权限主要指代理人超越代理权、代表权订立合同。无权主体指没有代理权、代表权或代理权代表权终止以后订立合同，还包括无处分权的人处分他人财产。冒用他人姓名指冒用他人姓名或他人身份与他人订立合同。比如甲自己与乙订立合同。但甲对乙表示的自己的姓名是丙。 　　2、合同订立过程中的违法 　　主要有两种情况，一是合同主体意思表示不真实。《民法通则》第五十五条第(二)项规定，民事法律行为应当具备意思表示真实的条件。二是违反订立合同的程序。又分为两种情况，其一，没有要约、承诺过程。主要表现为要约、承诺缺少其中一个过程。其二，或要约、承诺不符合规定或约定要求。比如要约内容不具体确定，没有表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约以非对话方式作出没有确定承诺期限又未在合理期限到达。 　　3、合同形式违法 　　合同形式违法，一是表现形式不符合要求。《合同法》第十条第二款规定，法律、行政法规采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。《合同法》第二百七十条规定，建设工程合同应当采用书面形式。如口头订立建设工程合同则违反了本条强制性规定。二是程序形式违法。其一，法律行政法规应当办理批准、登记等手续而未办理。比如《中华人民共和国中外合资经营企业法》第三条规定合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家对外经营贸易主管部门审查批准。其二，当事人约定办理有关程序性手续而未办理。《收养法》第十五条第四款规定，收养关系当事人各方或者一方要求办理收养公证的，应当办理收养公证。 　　4、合同内容违法 　　主要包括主要条款违法;标的违法;涉及对象在强制性规定限制和禁止范围内;履行期限、地点、方式违法等。合同主要条款违法指主要条款不具备。《保险法》第十九条规定，保险合同应当包括(一)保险人名称和住所;(二)投保人、被保险人名称和住所，以及人身保险受益人的名称和住所;(三)保险标的;(四)保险责任和责任免除;(五)保险期间和保险责任开始时间;(六)保险价值;(七)保险金额;(八)保险费以及支付办法;(九)保险金赔偿或者给付办法;(十)违约责任和争议处理;(十一)订立合同的年、月、日。如果保险合同不包括以上条款，即属违反强制性规定。我国《经济合同法》规定合同应当包含主要条款，现该法已废止。《合同法》第十三条关于合同条款的规定属任意性条款，已不作强制性规定了。合同标的违法指合同行为违反法律、行政法规强制性规定。比如甲男与乙女订立非法同居协议;甲、乙约定乙终生为甲奴隶。又比如在合伙协议中约定将全部利润分配经部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损，违反了《合伙企业法》第三十二条第二款“合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损”的强制性规定。合同涉及对象受强制性规定限制或禁止，是因为合同所涉对象具有特殊性，国家对这些对象予以特殊规定，禁止或限制进入私法行为领域。如果以之为对象实施民事行为则违反了强制性规定。《野生动物保护法》第二十五条规定禁止转让特许猎捕证、狩猎证、驯养繁殖许可证和允许进出口证明书。据此规定，特许猎捕证、狩猎证、驯养繁殖许可证和允许进出口证明书就被禁止进入交易领域。《土地管理法》第二条第三款规定，任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地不得成为转让的对象。合同约定的行为本身