行政行为的分类_概念重构抑或正本清源.pdfVIP

政法论坛( 中国政法大学学报) 第 23 卷第 5 期 Tribune of P olitical Scie nce a nd Law Vol.23,No. 5 2005 年 9 月 (Journa l of China University of Political S cience a nd law) Sep.2005 行政行为的分类:概念重构抑或正本清源 叶必丰 ( 上海交通大学, 上海200240) :要解决我国行政行为分类学说的混乱, 从功能上说, 只需保留少量必要的分类, 而 应将大量分类纳入相关原理介绍和讨论;从行政行为的内涵上说, 勿需概念重构, 只需正本清 源, 即将行政行为界定为行政权作用并实行分级分类;从行政法制度建构上说, 行政救济范围 的确定并不完全取决于行政行为的分类, 不必过多批评抽象行政行为和具体行政行为的划分。 这种划分主要服务于依法行政自律机制的建立, 并且从行政程序法的草拟和行政行为的统计 上来看, 也有必要将行政行为界定为行政权作用, 然后再作进一步的分级分类。 :行政行为分类; 学说检讨; 制度建构 :DF3 :A :100020208(2005)052036211 ¹ 中国法律学术虽然已经有50 年的历程, 但行政法学却只有其一半的发展过程。 在这并不算长的 º 发展阶段里, 有关行政法学的回顾、总结、检讨和展望的研究却已为数不少, 作者自己也发表过5二十 收稿日期02 作者简介:叶必丰(1963) ), 男, 浙江浦江人, 上海交通大学法学院教授, 博士生导师。 ¹ 在 1949- 1978 年间, 行政法学仅仅表现为初期的少量苏联著作译介、4 篇关于重视行政法研究的呼吁性文章, 以及不多的资 料整理和行政法讲座。也就是说, 行政法学当时/ 处于似有非有的状态0 , 研究并未真正展开, 即使有研究, 基本上也属于一种私人劳 动而未外化为一种社会劳动。行政法学研究作为一种学术性社会劳动, 不得不从公开出版( 发表) 物算起。1979 年 4 月 10 日, 刘海年 等在5 人民日报6 发表了5 健全和严格执行行政法6 的文章。虽未经严格考证, 但行政法学界认同该文是/ 文化大革命0 结束后最早的行 政法论文( 参见许崇德等主编:5 新中国行政法学研究综述6 , 法律出版社 1991 年版, 第 1- 5 页; 张尚 主编:5 走出低谷的中国行政法 学6 , 中国政法大学出版社 1991 年版, 第 5 页; 胡建淼:5 中国行政法制与行政法学研究的回顾与展望6 , 载杭州大学法学院、浙江省法制 研究所主编:5法治研究6 , 杭州大学出版社 1996 年版, 第 104 页) 。如果从这一时间起算到 2004 年, 则我国的行政法学研究也就是 25 年的历史。行政法学以整体形象出现在大众面前, 应以著作的出版为标准。如果以此为标准, 则从 1983 年我国出版第一本行政法著 作即5 行政法概要6 到 2004 年只有21 年的时间。 º 罗豪才等:5 中国行政法学6 , 载罗豪才等主编:5 与时俱进的中国法学6 , 中国法制出版社 2001 年版, 第 93 页以下; 罗豪才等: 5 行政法学研究现状与发展趋势6 ,5 中国法学6 1996 年第 1期; 应松年:5 我国行政法学的现状与展望6 , 载应松年:5 中国走向行政法治 探索6 , 中国方正出版社 1998年版, 第 426 页以下; 应松年:5 向新的高峰迈进) ) ) 90年代我国行政法学展望6 , 载应松年: 5 中国走向行 政法治探索6 , 中国方正出版社 1998年版, 第 432 页以下; 胡建淼:5 中国行政法制与行政法学研究的回