我国外贸代理制度的法律冲突及其消解95749.docVIP

我国外贸代理制度的法律冲突及其消解 　　沈四宝　汪渊智 　　一、法律冲突的起因 　　目前，规范我国外贸代理行为的法律、法规主要有三个：一是1986年颁布的《民法通则》第四章第二节“代理”;二是1999年颁布的《合同法》第二十一章“委托合同”和第二十二章“行纪合同”;三是1991年原对外经济贸易部发布的《关于对外贸易代理制的暂行规定》(以下简称《暂行规定》)。其中，《合同法》的颁布和实施，在事实上已经废弃了《暂行规定》。所以，现在行之有效的主要是《民法通则》和《合同法》的有关规定。《民法通则》第六十三条第二款规定了直接代理，即“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”《合同法》在第二十二章中将大陆法上传统的行纪制度植入我国的代理制度的同时，又在第二十一章“委托合同”中将英美法上的代理制度大胆地引入，这就是备受争议的第402条和第403条的规定。 　　我国《合同法》第402 条和第403 条的规定，涉及到英美法上的代理制度。英美法上的代理与大陆法上的代理存在很大的差异，这首先表现在代理的类型上。大陆法上的代理主要是两种，一是直接代理，即代理人以被代理人(本人或委托人)的名义与第三人实施法律行为，其后果由被代理人直接承受;二是间接代理，即代理人以自己的名义与第三人实施法律行为，其法律后果先由代理人承受，然后再通过委托合同间接地转归