外国金融机构参股监管法律问题研究.pdf

摘 要 2006年是我国金融市场对外开放过渡期的最后一年，全面的开 放和全面的进入已经不再是书面文字讨论中的事物，外国金融机构与 本国金融机构的全面竞争与合作成为现实。从毕马威发布的统计报告 来看，金融业将成为中国并购市场的热点和重点，认为中国从2005 年下半年起进入金融业并购的活跃期，’并将在2007年出现一次高潮。 其中，、外国金融机构参股国内银行的范围与路线图正在不断扩大。从 早先主要是参股地方商业银行如上海银行和南京商业银行等，扩展到 参股国有商业银行，现在又把视线转向股份制银行如华夏银行和渤海 银行等，甚至对农信社改制也兴趣盎然。由此折射出外国金融机构正 在展开参股中国银行的全方位运动。 针对外国金融机构这一特殊的市场进入方式，我国的金融监管部 门陆续的发布了一些相应的监管法规。但是，从银行业监管委员会 2003年颁布的《境外金融机构投资入股中资金融机构管理办法》来 看，仍然没有从根本上改变对外资金融机构入股中资银行的市场准入 缺乏明确的法律规则依据的现状，我国金融监管机构对相当部分参股 行为仍然只能通过特别批准的方式来进行，这样做既不利于金融秩序 的稳定和法制化建设，也不符合WTO的相关要求。笔者在对已经发 生的参股案例和已经发布的相关规章制度进行研究之后，发现其中存 在一些重要的问题，如相关概念问题，法律法规的协调性问题，法律 法规的效率问题，相应制度缺乏问题等。这些问题是否能够得到解决， 关系到我国的金融监管部门是否能够对这种参股活动进行有效的监 管，关系到是否可以避免因为监管缺失给我国的金融体系造成危害， 进而关系到维护我国的整体经济稳定。 通过对我国已有的经验进行总结，同时吸取国外相关的经验教训 及对国外相应的法律法规进行研究，加深我们对参股性质的认识，完 善对参股活动的各项监管制度，如：明确监管范围、采用合理的监控 指标、建立完善的信息披露制度、建立反垄断审查制度以及建立相应 的市场变动、退出制度等。使得监管部门在对这类参股活动进行监管 时能够做到有规可循，有法可依。 本文分为三个部分： 第一部分主要介绍外国金融机构参股的相关概念、对已经发生的 参股案例的进行归纳，分析参股产生的原因及其可能带来的影响，分 为五个小节： 第一小节对外国金融机构的概念进行了界定，在明确什么是金融 机构的前提下，从普通语义上和法律用语上对外资金融机构和外国金 融机构进行了区别，强调了两者在法律意义上的差别； 第--+节通过介绍外国金融机构进入我国金融市场可选择的途 径，重点区分了参股与并购两种方式的差别。在与并购进行比较后， 以控制权的转移与否为标准界定了参股的范围，承认参股不是一种完 备的市场进入方式，认为对参股进行规制可以借鉴并购的相关规定； 第三小节分析了目前外国金融机构选择参股进入我国金融市场 的原因，主要从经济原因与法律原因两个方面进行论述； 第四小节则对我国已经发生的16例参股案进行了归纳，认为外 国金融机构在对中资银行的参股上正在经历一个由浅入深的过程，参 股的对象在正扩大，参股的地理区域也在扩大； 第五小节分析T#b国金融机构参股进入对我国金融监管带来的 影响，提出了金融安全的概念，认为外国金融机构的参股行为如果监 管不当就会对我国的金融安全构成威胁，主要从经济方面与法律方面 论述了参股所带来的影响。 第二部分主要对我国现有的监管法律法规进行分析，同时结合外 国的相关规定对参股活动中的一些重要法律问题进行了论述，包括两 个小节： 第一小节介绍了我国目前已经发布的监管参股活动的法律法规， 其中主要对《境外金融机构投资入股中资金融机构管理办法》进行了 分析，总结其问题所在； 第--+节则对参股中的核心问题即控制权与参股比例之间的关 系进行了分析，首先对控制权、控制人等相关概念进行界定，再对我 国所采取的比例限制所具有的两个主要作用进行论述，一是比例与银 行的治理结构问题，针对我国目前银行股权结构的特点及其治理结构 的不完善问题，认为吸收外国金融机构的参股能够在改变银行的股权 结构的基础上完善银行的治理结构，进而得出提高外国金融机构参股 比例上限的结论；二是比例与控制权的问题，在肯定对参股活动采取 比例限制方式的情况下，对我国目前所规定的比例是否合适的问题进 行了分析。结合我国银行的股权结构，认为在现存的比例条件下，仍 然存在外国金融机构对某些中资银行实现控制的可能