司法考试刑法复习指导：刑法概说.docVIP

目录 司法考试刑法复习指导：刑法概说 司法考试刑法复习指导：刑法的基本原则 司法考试刑法复习指导：犯罪构成体系 司法考试刑法复习指导：行为主体中的身份犯问题 司法考试刑法复习指导：不作为犯的基本概念 司法考试刑法复习指导：行为对象和危害结果 司法考试刑法复习指导：刑法概说 　　刑法是规定犯罪与刑罚的法律规范的总称。刑法：犯罪====刑罚。 　　一、刑法的渊源 　　(一)刑法典 　　注意一：已颁布刑法修正案的数量。 　　注意二：《刑法修正案(七)》的要点。 　　(二)单行刑法 　　这是指国家在刑法典之外单独针对某一类犯罪规定的刑法规范。 　　注意：至今单行刑法只有一个：1998年12月全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。 　　(三)附属刑法 　　这是指附属于民法、行政法等法律中的刑法规范。 　　注意：我国至今没有典型的附属刑法。 　　练习：05年.卷二.1题：1997年3月刑法修订后，全国人民代表大会常务委员会颁布了几个单行刑法和几个刑法修正案? 　　A.一个单行刑法和四个修正案 　　B.一个单行刑法和五个修正案 　　C.两个单行刑法和四个修正案 　　D.两个单行刑法和五个修正案 　　二、刑法的性质与机能 　　(一)刑法的性质 　　1.保护内容的广泛性 　　2.制裁手段的严厉性 　　3.其他法律的补充性和保障性 　　(二)刑法的机能 　　1.规制机能。这是指刑法既是行为规范，又是裁判规范;既规制人们的行为，又规制法官的裁判活动。 　　2.法益保护机能。这是指刑法通过惩治犯罪来保护法益。 　　3.权利保障机能。这是指根据罪刑法定原则，对犯罪人只能根据刑法规定来处罚，应当保障其合法权利。刑法不仅是“善良人的大宪章”，也是“犯罪人的大宪章”。 司法考试刑法复习指导：刑法的基本原则 　　一、罪刑法定原则 　　含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。 　　(一)思想基础 　　1.民主主义，意指只有民主产生的立法机关才有权规定犯罪与刑罚。 　　2.自由主义，意指法律应当具有预测可能性，以保障个人的行动自由，这是尊重人权的要求。 　　(二)基本内容 　　 　　二、罪刑相适应原则 　　第5条：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。” 　　1.刑罚的尺度：社会危害性 + 人身危险性。 　　社会危害性 = 客观行为的危害性 + 主观意识的罪过性，这是报应刑的要求。 　　人身危险性 = 再犯可能性，这是目的刑的要求。 　　2.具体操作：刑罚应与犯罪性质、犯罪情节、人身危险性相适应。 　　3.程序表现：(1)制刑上，侧重考虑犯罪性质，制定协调合理的刑罚体系。(2)量刑上，侧重考虑犯罪情节，做到重罪重判、轻罪轻判。对于犯罪性质、情节相同的犯罪，可以因地因时不同而量刑不同，但不应过分悬殊。(3)行刑上，侧重考虑人身危险性，合理运用减刑、假释。 　　练习：05年.卷二.51题，下列关于罪刑相适应原则的说法哪些是正确的? 　　A.罪刑相适应原则要求刑法不溯及既往 　　B.罪刑相适应原则要求刑事立法制定合理的刑罚体系 　　C.罪刑相适应原则要求刑罚与犯罪性质、犯罪情节和罪犯的人身危险性相适应 　　D.罪刑相适应原则要求在行刑中合理地运用减刑、假释等制度 司法考试刑法复习指导：犯罪构成体系 　　一、前苏联的四要件体系 　　1.内容：犯罪主体，主观方面，犯罪客体，客观方面。 　　2.弊端：(1)平面式，无层次性。(2)先入为主，容易主观入罪。(3)缺乏充足的抗辩事由。 　　二、德日传统三层次体系 　　1.内容：构成要件符合性——违法性——有责性。 　　2.问题：过于复杂，难以为我国接受。 　　三、德日两层次新体系 　　1.简图： 　　第一层次：客观要件——客观违法性阻却事由 　　第二层次：主观要件——主观有责性阻却事由 　　2.详图 　　 　　3.图解 　　第一层次：认定客观法益侵害性，也称客观违法性。 　　第二层次：认定主观可谴责性，也称主观有责性。 　　4.两层次体系与传统四要件体系的渊源。 　　5.两层次体系对于以后复习的意义。 　　四、客观主义与主观主义 　　1.介绍：客观主义和主观主义的概念和区别。 　　在两层次的犯罪构成体系中，应先判断客观层次的要件，后判断主观层次的要件。如果行为不符合客观要件，即使符合主观要件，也应作无罪处理。这便是客观主义的立场。 　　如果先判断主观要件，后判断客观要件，只要符合了主观要件，即使不符合客观要件，行为也构成犯罪，只是做未遂处理。这便是主观主义的立场。 　　2.司法考试坚持的是客观主义。 　　3.对于以后复习的意义。 　　五、犯罪概念的相对化(层次化) 　　1.介绍：根据两层次的犯罪构成体系，犯罪概念可以相对化、层次化理解。符合客观要件的行为，因为具有客观违法