不正当利益不应成为构成行贿罪的主观要件.pdfVIP

维普资讯 难 点 研 讨 性的，而是依据对方提供利益大小酌定 ，明 显带有行贿性质。 三是看给付的回扣、折扣是否如实入 账。我国反不正当竞争法和刑事法律明确规 定，经营者可以以明示的方式给予对方折 扣，给予和接受折扣的双方必须如实人账。 而明示入账的回扣则是合法的，反之在账外 暗中给予对方单位或者个人回扣的，则属于 行贿行为，所谓如实入账 ，是指入正规账 目、 折扣、回扣作为一种商业经营手段，已 销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单 列入成本、依法纳税等三层含义。不如实入 成为世界各国通行的商业习惯和标准商业 位或者个人回扣的，以行贿论 ；对方单位或 账主要表现：(一)不入账。意图逃避财务检 的传统做法，在我国也被普遍默认。然而，在 个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。” 查和审计监督。(二)做假账。以伪造、涂改财 市场经济条件下，它极易被行贿方冠之以合 “经营者销售或者购买商品，可以以明示方 务会计账册、财务报表进行掩盖。还有的虚 法外衣作为商业贿赂的手段，因此，准确区 式给对方折扣，可以给中间人佣金 ，经营者 报成本，隐瞒收入，前者抵税，后者不纳税， 分正常的折扣、回扣与行贿罪的界限显得极 给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入 造成国家和地方税收大量流失。(三)建账外 为必要。 账”。因此是 “账外暗中”，还是 “账内明示”； 账。为逃避财务制度的约束 ，经营者往往都 一 是看折扣、回扣的性质是否正当合 是 “明扣”，还是 “暗扣”是甄别行贿行为与合 设有内外两本账，对内真实记载贿赂费用， 法。在正常商业交易和经济往来中，回扣 ，是 法经营行为的分水岭。所谓暗中即在合同、 对外则以各种名 目计人生产成本，最后装入 指在商品购销中，由卖方从所收到的价款 发票中不明确表示 ，而是通过私下交易、暗 个人腰包或单位的 “小金库”。行贿方为逃避 中，按一定比例返还给买方或其他经办人的 箱操作秘密向个人或单位支付财物的行为， 打击 ，不断变换手法，明账常常以 “正当”商 款项。折扣，是指”在市场交易活动中，卖方 有的甚至在境外大搞权钱交易。账外即不入 业回报和促销奖励为表象，采取巧立名 目以 在所成交的价款中给买方的一定 比例的减 正规的财务报表，其所支付的金额款项通常 其它合法形式的支出入账。如为受贿人报销 让，也称让利。正常经济活动中的折扣 、回扣 以伪造财务会计账册等非法形式进行掩 各种费用，或采用 “红票”冲账的办法给 以贿 必须遵循商业活动通行的惯例和规则。而在 盖。除此以外，非正常的折扣 、回扣，所涉及 赂；其行为更具有隐蔽性和欺骗性。 非正常的商业交易和经济往来条件下，所谓 交易的对象往往是特指的、具体的 “权高位 (作者系汉沽区人民检察院副检察长) 回扣，是指在商品购销中，卖方在明确应支 重”人员，所回扣的比例高低往往是不确定 付的价款外 ，暗中向买方退还钱财以争取交 易机会和交易条件的行为，是一种很典型的 行贿行为。所谓折扣，是指经营者在销售商 品时，以不如实人账的方式给予对方的价格 优惠，包括支付价款时对价款总额按一定比 例即给予的优惠。笔者认为，在此条件下的 折扣也是一种行贿行为。这种回扣、折扣明