调解制度法律发展机制_从中国法制化矛盾入手.pdfVIP

调解制度的法律发展机制 ———从中国法制化的矛盾入手 季卫东 著 　易　平 译 前 　言 　　如果回顾一下 10 年来中国法制建设的历程 ,就会发现依法办事与调解为主之间的冲突 。 是将其视为一种制度上的对立 ,还是理解为法律政策上的悖论 ,看法各有不同。如果采取前者 的立场 ,迟早会得出二者择一的判断 。反之 ,后一种视角却能促使我们反思以往的思维模式和 〔1 〕 理论的不足 ,有可能产生新的解释 。本文则试图更进一步 ,不仅要发现和理解这种法律政 策上的逻辑悖论 ,还要将其背后存在的现实矛盾 ,与要求彻底决出胜负的法律判决的困境联系 起来 , 以探讨法制化与调解之间的关联和连续性 。 确实 ,近年来中国对调解的重视 ,通过对欧美法治社会中日益高涨的 ADR (Alternative ) 〔2 〕 Disp ute Resolution ,尤其是对调解的关心 ,而得以增强 。但是 ,这也是政治和政策意图的反 映 ,即抑制因社会转型而引发的大量纠纷 ,这一点具有相当的普遍性和必然性 。极为类似的现 象 ,在 日本和东南亚诸国近代法制建设的过程中也有所体现 。如果仅限于此范围进行讨论 ,或 许可以用法观念 、法文化来作出解释 ,但事实上 , 即便在荷兰 、法国等国家 ,随着工业化和社会 〔3 〕 革命的进程 ,也引入了调解制度 ,还规定了劝解前置主义 。因而 ,有必要从近代化的政治社 会学角度 ,对法制化进程中调解“复兴”的普遍性进行考察 。 以前 ,在 日本 ,经常有人提出 ,从近代主义的立场出发 ,调解制度与判决的正义不相容 , 因 而对其持批判态度 。其典型代表是川岛武宜的学说 ,他根据明治维新以来法制建设的经验 ,认 为把调解纳入审判体系并使其制度化 ,是在传统社会解体 、市民权利关系生成的情况下 ,运用 这种非权利的纠纷处理方式 ,来压制权利意识或权利主张的一种政治策略 ,并且 ,政府的这种 季卫东 , 日本神户大学法学院教授 ;译者易平 ,北京大学法律系 96 级研究生 。本文原著共分三个部分 ,连载于 日本 《民商法杂志》102 卷 6 号、103 卷 1 号、2 号 。在此译出导言及第一部分的第 1 节 , 以飨读者 。 〔1 〕 田中信行 ,“人民调解和法治主义的对立”,野村浩一编 , 《岩波讲座现代中国第一卷 ·现代中国的政治世界》,岩波书 ( 店 ,1989 年 ;和拙作“法制与调解的悖论”,载《法学研究》,1989 年第五期 预先申明一下 ,原稿内容约 1/ 3 审编时被删 ) 除 ,是典型代表 。 〔2 〕 参见孙丕志、王伟 : 《人民调解知识》,黑龙江省人民出版社 ,1985 年 ,第 7 页 。此事可以以全国人民代表大会常务委员 会前委员长彭真对法官培训班的讲话为证 ,载于司法部人民调解司机关刊物《人民调解》,1985 年第 1 号 ,第 4 页 。 〔3 〕 ( ) ( 关于以荷兰拉伊达市和平司 Vredemaker s 为模范的调解官制度 、法国的复合调解制度 Conciliation grande ,conciliation petite) 发展过程的简明介绍和参考文献 ,参见胜田有恒 ,“纠纷处理法制继承的一个侧面 ———调解制度的意义”,载《百 科全书 ·国际比较法研究 I 》,迷内