公共惩罚与私人惩罚互动_一个解读法律制度新视角.pdfVIP

( ) ( ) 法制与社会发展 双月刊 　　　　　 　　　　　　　　　　　　　2005 年第 5 期 总第 65 期 公共惩罚与私人惩罚的互动 ———一个解读法律制度的新视角 桑本谦 ( 山东大学威海分校 法学院 , 山东 威海 264209) 摘 　要 : 公共惩罚与私人惩罚既相互排斥又相互补充 , 公共惩罚与私人惩罚的互动可以作为一个解读 ( ) 法律制度的视角 。国家为维持法律实施的垄断 , 通常会对私人惩罚手段 尤其是私人暴力 进行限制 , 但 为节省公共惩罚资源的支出 , 法律又必须在某些场合容忍甚至利用私人之间的监控与惩罚 , 公共惩罚资源 的有限性迫使国家把私人之间的监控和惩罚视为一项重要的社会控制资源 。法律制度的设计应当充分发挥 公共惩罚和私人惩罚的比较优势 , 合理划分公共控制区域和私人控制区域 , 并努力追求社会控制总成本 ( 即公共控制成本和私人控制成本之和) 的最小化 。西方近代政治的古典自由主义 、中国古代政治的消极无 为主义以及公法与私法的区分都在一定程度上体现了这一原则 。 关键词 : 公共惩罚 ; 私人惩罚 ; 公共监控 ; 私人监控 ; 公法与私法的区分 ( ) 中图分类号 : DF0 文献标识码 : A 　　　　　　文章编号 : 2005 一 、引论 : 分析视角的证成 一位典型的好市民 , 为什么不会在公共场所随地吐痰 ? 按照法经济学的观点 , 是因为在他看来 , 随地吐痰所获得的收益不能补偿因遭受各种惩罚而承担的损失 。惩罚包括官方的正式惩罚和非官方的 私人惩罚 。假设在他生活的城市 , 市政府颁布了禁止在公共场所随地吐痰的禁令 , 违者要被警察处以 罚款 , 那么他所担心的正式惩罚就是政府禁令规定的罚款 。当然 , 他还会担心非官方的私人惩罚 。私 人惩罚主要来自其周围潜在的目击者 , 这些 目击者会对其不良行为表现出惊讶和不满 , 甚至还可能当 面指责或背后嘲讽 , 一旦他们把此不良行为散布出去 , 其个人声誉就会在更大范围内受损 。此外 , 即 使这个人确信在 “案发现场”没有任何 目击者 , 他也会进行良心的自我惩罚 , 其心灵会在一段时间失 去平静 , 甚至可能怀疑自己的品质和人格 。 任何惩罚都会给违法者带来损失 , 损失的大小决定了惩罚的威慑效果 。按照法经济学的观点 , 对 于一个违法者来说 , 惩罚的威慑效果 ( 即惩罚的预期损失) 相当于惩罚的实际损失与抓获概率的乘 积 。[1 ] (P169) 假设政府禁令对随地吐痰规定的罚款数额是 100 元 , 在随地吐痰被警察抓获的概率 只有 1 %的情况下 , 官方惩罚的预期损失就是 1 元钱 ; 同样地 , 假设随地吐痰遭受私人惩罚的概率是 80 % , 并且私人惩罚的全部实际损失折算成货币相当于 10 元钱 , 那么私人惩罚的预期损失就是 8 元 ; (