法官自由裁量权与涉台民商事法律冲突协调和解决.pdfVIP

第22卷第1期 烟台大学学报(哲学社会科学版J V01．22No．1 ofYantai andSocial 2009年1月 Journal University(PhilosophyScience) Jan．。2009 法官自由裁量权与涉台民商事法律冲突的协调和解决 于 飞 (厦门大学法学院，福建厦门361005) 【摘要】法官自由裁量权的行使，对于海峡两岸民商事法律冲突的协调与解决起着积极的促进作用，并且贯 穿在处理涉台民商事争议的始终。有关法律事实的定性、确定案件的管辖权、决定法律适用及司法协助等等都离 不开法官的自由裁量。然而，法官就涉台民商事法律冲突的协调与解决行使自由裁量权也要受各种主、客观条件 的限制。 [关键词]涉台法律问题；两岸法律冲突；民商事法律冲突；自由裁量权；一事不再理；不方便法院 72[文献标识码]A[文章编号】1002·3194(2009)014)018-08 【中图分类号]DF 自由裁量权是法官“酌情做出决定的权力，并 两岸的民商事法律冲突既不同于世界其他国家内部 且这种决定在当时情况下应是正义、公正、正确、公 的区际法律冲突，也有别于中国大陆同香港、澳门之 平和合理的。法律常常授予法官权力或责任，使其 间的区际法律冲突，是特殊的区际法律冲突。@这种 在某种情况下可以行使自由裁量权。有时是根据情 冲突受两岸关系多种因素影响，情况复杂。在许多 势所需，有时则仅仅是在规定的限度内行使这种权 情况下，解决涉两岸民商事法律冲突并无专门针对 力。”Ⅲ可见，自由裁量权是一种选择权和判断权，法 性法律规定，也无固有解决冲突的模式，需由法官在 官根据自己的认识、经验态度、价值观以及对法律规 国家基本法律、政策的框架下自由裁量，酌情做出决 范的理解而选择司法行为和对案件做出裁判。自由 定，从而维护当事人权益，实现个案公正，推动两岸 裁量权具有普遍性和不可避免性，它存在于司法的 民商事关系的发展。 全过程，司法审判包括发现和认定事实、适用法律、 做出判决和裁定等三个环节，每一个环节里都存在 一、法官自由裁量权为协调与解决涉台民商 着自由裁量权的行使问题，这是由社会事务、社会存 事法律冲突之必需 在的复杂性所决定的，是由人的认识能力的局限性 现阶段处理涉两岸法律事务主要通过制定规范 所决定的，是实现个别正义和实质正义所需要的。圆 法官自由裁量权的行使，对涉台民商事法律冲 性文件方式、授权或委托民间团体事务性商谈方式 突的协调与解决起着积极的促进作用。因为，海峡 及个案变通方式进行。蛳海峡两岸民商事法律冲突 【收稿日期】2008—04一16 ．[作者简介】于飞(1962一)，女，陕西佳县人，厦门大学法学院教授．法学博士，研究方向：国际私法、区际冲突法。 ①藏维·M·沃克：‘牛津法律大辞典)。邓正来等译，北京：光明日报出版社，1988年，第261页。 ②参见江必新：论司法自由裁量权，‘法律适用)2006年第ll期。 ③参见于飞：‘论海峡两岸民商事法律冲突的特殊性，法律科学)2005年第4期。 ④参见张万明：‘涉台法律问题总论)，北京：法律出版社，2003年．第23页。 万方数据 第1期 于飞：法官自由裁量权与涉台民商事法律冲突的协调和解决