世纪沉浮_司法独立思想与制度变迁_以司法现代化为视角考察_夏锦文.pdfVIP

( ) 　　　 政法论坛 中国政法大学学报 第 22 卷第 1 期 Tribune of Political Science and Law Vol . 22 ,No . 1 2004 年 1 月 (J ournal of China Univer sity of Political Science and law) 　 Feb . 2004 世纪沉浮 :司法独立的思想与制度变迁 ———以司法现代化为视角的考察 夏锦文 (南京师范大学 ,江苏 南京 2 10097) 　　摘 　要 :司法独立作为现代法治的一项基本原则 ,是司法现代化的形式合理性表征 ,是衡 量一个国家法治文明程度的重要标尺 。以司法现代化为视角 ,考察 20 世纪中国司法独立的百 年曲折历程 ,勾勒近现代中国司法独立思想的形成与确立 ;从清末变法修律这一司法现代化的 历史起点 ,探讨中国司法独立的制度发端及其得失 ;分析其内在矛盾及其制约因素 。当代中国 的司法独立历经了勃兴与衰落 、反思与改革 、重构与进步的艰难发展历程 。透过这世纪沉浮 , 折射出司法独立的思想与制度变迁脉络 ,从而揭示这一变迁的实质和内在规律性 。 关键词 :司法独立 ;法治原则 ;司法现代化 ( ) 中图分类号 :DF08 　文献标识码 :A 　文章编号 2004 0104610 司法独立作为现代法治的一项基本原则 ,是由资产阶级三权分立学说衍生出来的。孟德斯鸠指出: [ 1] (P156) “如果司法权不同立法权和行政权分立 , 自由也就不存在了。” 根据这一理论 ,近现代西方国家都 在诉讼法乃至宪法中确认了司法独立原则 ,规定司法机关独立行使职权 ,不受行政 、立法机关的干涉 。 [2 ] (P76) “法官除了法律就没有别的上司 。” 可见 ,司法独立是现代司法的基本要求之一 ,是现代法治的核 ① 心 ,是司法现代化的实证指标 。然而 ,在中国传统社会 ,司法与行政不分 。诚如学者所指出的 ,“中国自 [3 ] 古崇尚礼教 ,视法制为卑卑不足道 ,司法二字不见经传 , 自与外国接触 ,稍稍通晓 。” 鸦片战争后 ,西学 东渐 , 中国有识之士逐渐将西方的民主政治思想和国家制度带入中国 ,三权分立理论才为人们所乐道 , 司法改革和司法独立由此便有了生发点 。从清末修律到民国演进 ,直至当代中国 ,在近百年的历程中 , 司法独立无论思想学说还是原则制度 ,都可以说是命运多舛 。一部 20 世纪中国司法史 ,则是一部从传 统到现代的风云激荡的司法改革史乃至革命史 ;而司法独立的思想与制度变迁是贯穿其中的最为引人 注 目的核心和红线 。 一 、西学东渐与司法独立 :思想的先声 领事裁判权的丧失 ,所受打击最重最直接的是清廷的司法制度 。西方列强在华领事裁判权的攫取 , 是对中国司法主权乃至国家主权的蛮横践踏 ,严重地损害了中国人的民族 自尊心 。这既促使近现代中 收稿 日期 ( ) 作者简介 :夏锦文 1964 — ,男 ,江苏宜兴人 ,南京师范大学法学院副院长 ,教授 ,博士生导师 。