论董事忠实义务法律规制.pdf

论董事忠实义务的法律规制 {两 晏 现代以降，世界各国经济的扩张和全球经济的一体化，使得公司规模日益扩 大，股东成千上万，所有权和经营权分离成为必然，这就要求出现一个代替股东 管理公司的角色，于是出现了董事。董事与公司的关系决定了董事的地位，对于 这个问题，学术界主要形成了以下几种不同的学说：“受托关系说”、“代理关系 说”、“委任关系说等。不管基于哪种关系说，董事都凭借自己的身份，拥有了 管理公司的权利。因为董事掌握着公司大部分的商业秘密以及实际运营，所以其 权利扩张的趋势日益明显，公司治理结构也随之发生了从“股东中心主义向“董 事中心主义”的转移。董事权利的日益扩张，增加了其滥用权利的机会，正是因 为董事的这些滥用行为，使得公司及股东利益受损的情况屡见不鲜，这种局面使 得董事忠实义务的产生其及长期存成为必然。 与西方发达国家相比，我国的公司产生和发展的历史相对较短，对董事忠实 义务的研究亦乏善可陈，因此在公司立法上，有关董事忠实义务的规范向度及法 律规制方面相对滞后，主要表现在对董事忠实义务的责任主体不全面；信息公开 和披露制度不完善；对董事离任后的义务没有规定；公司机会准则的不健全以及 公司行使“归入权”的时效不明确等；在董事忠实义务的法律责任制度中，仅在 《公司法》和《民法通则》中建立了董事忠实义务的民事责任，换言之，运用行 政责任与刑事责任制度对董事忠实义务进行的规制显得十分薄弱。 发达国家对董事忠实义务的研究起步较早，国家法治环境也比较优越，相协 调的各项制度也比较健全，在对公司资金的侵吞、利用其进行担保等方面在其民 法侵权理论中基本能够涵盖。美国的公司机会准则、法国自我交易主体的全面性、 日德对于公司“归入权的明确规定等对我国来说都是可借鉴之处。事实上，英 美两国对自我交易、竞业行为的法律规制经历了由严格禁止主义向相对禁止主 义、严格的判例法限制到法典化的转变过程。 在当下，从不管公平与否一律禁止的“压倒一切”原则逐渐向宽松的立法模 式转变，以程序公平补充实体公平，这样的发展趋势表明发达国家试图通过这种 方式来达到兼顾商事交易的可预测性、确定性与灵活性的目的。这表明，对董事 忠实义务采用列举立法是不科学，不仅无法涵盖已有的违反董事忠实义务情形， 更无法预设未来可能发生的新的违反董事忠实义务的样态，可见列举立法模式的 涵涉范围极其有限，在司法审判实践中，它的适用类似于判例法，属于严格禁止 主义。然而，董事忠实义务是一种道德义务，需要从原则上明确董事违反忠实义 务行为的认定标准才能达到全面把握董事忠实义务的目的，即对违反董事忠实义 务之信任滥用行为、攫取隐形利益行为、公司同意或免责行为以及篡夺公司机会 的行为的认定标准加以明确。有鉴于此，在比较借鉴西方发达国家的研究成果和 实践经验的基础上，提出了完善我国董事忠实义务制度的诸种具体措施，主要有 八个方面，它们是扩大董事忠实义务的主体范围、完善信息公开和披露制度、增 加离任董事的忠实义务、引入公司机会准则、明确公司“归入权”的行使时效、 增设第三人的损害赔偿请求权、扩大已有罪名的责任主体、增设新的罪名等。 关键词：董事；忠实义务；公司机会；认定标准 I I ati ononD LegaRegu i rector’sof I DutyLoya ty Abstract Duetoeconomic ofcountries expansion allovertheworld andeconomv of globalization，scaleis astime company thereare expan