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网络证据运用的法律思考 提 纲 序言 一、网络证据的法律特性 （一）网络证据及其定位 （二）网络证据的法律特性 二、网络证据的运用 （一）网络证据运用的法律原则 （二）网络证据运用的法律障碍 （三）网络证据运用的方法 三、网络证据运用的完善 （一）规范取证程序 （二）保全实体内容 （三）强化监督管理 （四）提高鉴定技术 （五）健全法律法规 0 网络证据运用的法律思考 内容提要 本文根据网络证据普遍运用的实际，从我国证据法理 和现行的证据法律入手，通过论述网络证据的法律特性，阐述网络证 据运用的原则和方法，同时在分析网络证据运用中存在障碍的基础 上，提出提高网络证据证明力的建议。 科技的发展互联网络逐渐普及和应用给人们的社会生活带来了 巨大变化，同时，也出现了大量的网络纷争和日渐突出的网络犯罪。 网络证据的认定和运用便成为认定事实的重要环节，但我国目前还没 有独立的证据法典，三大诉讼法也没有明确规定网络证据的认定和运 用。那么是否单独给网络证据立法，如何设立运用网络证据规则成为 法学界研讨的一个热点话题。为此，本人从我国证据法理和现行的证 据法律入手，论述网络证据的法律特性，阐述网络证据运用原则和方 法，同时在分析网络证据运用中存在障碍基础上，提出提高网络证据 证明力的建议。 一、网络证据的法律特性 （一）网络证据及其定位 何为“网络证据”，笔者认为在定义网络证据之前有必要了解什 么是“电子证据”。“电子证据是以电子形式表现出来的，用以证明案 件事实的一切材料”①，它具有数据、光学、磁性、电磁、弱电、无 线电等类似的物理特性。从电子证据发展的角度看，一般可分为三类： 1 一是电子通讯中的电子证据，②如传统的电报（Telegram）、电话 （Telephone）、传真（Fax）等资料；二是封闭计算机系统中的电子 证据，如单位内部局域网中的电子文件、数据库、传统电子数据交换 等；三是开放计算机系统（即网络系统）中的电子数据，如因特网中 的电子邮件（E-mail）、电子数据交换（EDI）、电子公告板（BBS）、 电子聊天记录（E-chat）、电子签名（E-signature）等。从电子证据 的产生看，它是伴随着电子计算机或其它电子技术的发展而出现的一 种全新的证据形式。随着网络技术的发展和从司法实践需要看，开放 计算机系统即互联网络证据已渗透到了法律生活中的许多角落，成为 电子证据中最重要、最常见的一种形式，是电子证据的主干，最能代 表电子证据的特性。 可见，网络证据是电子证据的一种形式或分类，是用以证明网络 纷争、网络犯罪事实的客观存在或材料。它是网络迅猛发展中急需解 决的法律问题及打击网络犯罪不可缺少的重要内容。 现阶段，我国学术界和立法部门对电子证据应赋予何种证据地位，一 直见仁见智，纷争不断。有“视听资料说”、“书证说”、“物证说”、“鉴 定结论说”、“独立证据说”和“混合证据说”等多种观点。③从我国 “证据七分法”法理出发，电子证据仍难于定位和归属。因网络证据 包含于电子证据中，其定位同属于电子证据的定位。由此可见，不管 电子证据何时得到归属或能否得到一种新型证据种类的地位，网络证 据都不能轻易地划分为一种独立的证据种类，它是网络领域里的客观 事实或材料。 2 （二）网络证据的法律特性 网络证据是以一种新的证据形式出现的，与传统的证据类型相比 较，具有四对矛盾性的特性。 1、无形性与直观性 网络运作以无形编码传递、以磁性介质存储为表现客观存在。它 是隐形的、不可视的，不同于传统的“纸介”、“物介”证据反映客观 事实，因而以常规手段难于固定为准确反映客观的证据材料。表现在： （1）这种事实难于认识；（2）这种事实刚刚认识；（3）这种事实转 化为法律事实有技术上困难。另一方面，网络运作以音、图、色彩、 线条多种多样形式或其组合表现客观事实，即其本身的事实可以感性