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法人制度的中国式设计 ——重思民法的性质及其职能界限 2010年卷三单选第4题 根据我国法律规定，关于法人，下列哪一表述是正确的？（　） A.成立社团法人均须登记 B.银行均是企业法人 C.法人之间可形成合伙型联营 D.一人公司均不是法人 2011年卷三单选第3题 王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名义向乙公司发出书面要约，愿以10万元价格出售甲公司的一块清代翡翠。王某在函件发出后2小时意外死亡，乙公司回函表示愿意以该价格购买。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未经董事会同意为由拒绝。关于该要约，下列哪一表述是正确的？（ ） A.无效 B.效力待定 C.可撤销 D.有效 2012年卷三单选第2题 关于法人，下列哪一表述是正确的？( ) A．社团法人均属营利法人 B．基金会法人均属公益法人 C．社团法人均属公益法人 D．民办非企业单位法人均属营利法人 一、法人制度的功能 法人：被承认具有独立权利主体资格的团体，成为这种独立权利主体的资格，称谓法人格 团体 独立的法人格。（1）法人不存在与成员相关的解散事由，成员的死亡或退出不影响法人的存续；（2）法人的成员可以更换；（3）法人具有独立于成员的意志；（4）他营机构 功能一：法律关系的单纯化。权利义务的归属集中于单一的主体 功能二：信用的确定性。团体财产与个人财产的双向分离。个人债务与团体财产的分离；团体债务与个人财产的分离——成员的有限责任 独立承担民事责任 法人的特征vs.法人的条件 同情式理解 解决企业负盈不负亏。强化国有企业独立性，增强国有企业活力 斯考特诉中华人民共和国产品责任案 民事主体制度只需解决权利主体资格问题，法人制度不需要的不涉该类组织成员的责任形态 人为制造出非法人组织的类型 以单行法解决法人成员的责任形态似更为有利 引发无限责任公司是否为法人的悖论 二、法人的依法设立 法人的类型法定：四加一 设立程序法定 特许设立主义：机关法人 行政许可主义：公益法人 准则设立主义：企业法人 强制设立主义：社会团体法人 三、法人的分类 职能主义vs.结构主义 职能主义的分类：《民法通则》以法人是否被许可从事经营性活动，即法人的职能为标准，将法人分为企业法人和非企业法人 结构主义的分类：以法人的结构和构成为标准，将私法人分为社团法人和财团法人 职能主义法人分类批判 职能主义的法人分类无实益 无法实现分类的目的 （管制法人盈利行为 ）。（1）问题性质的误读。民法的实施主体是私人，只能着眼于法人与其成员之间的关系实现问题的解决 ；（2）制度性质的错位。管制法人盈利行为不在民法的调整旨趣之内，而属于国家与法人之间的行政管理关系 ；（3） 对现实的无视。限制事业单位法人、社会团体法人盈利不切实际 无助于解决法人制度真正面对的问题 身份的色彩过于浓厚 ，不是所有类型都向私人敞开 不能彻底解决团体的法律地位问题 。如足球俱乐部 不能实现法人分类之于民事立法的意义 关于法人分类的主张 对法人职能的管制只能通过单行法实现。不是说法人不应有职能上的分类，而是说职能上的分类无法通过民法完成。 民法只有采取结构主义的法人分类模式，才能为民事主体平等地通过团体实现自己的目的提供多样化的选择。 我国民法应采取社团法人与财团法人的法人分类模式，并以此为主轴设计法人的相关规则。 四、代表人所为交易行为与法人的责任 ——以法定代表人制度为核心 资格法定；权限法定。 一个法人必须有唯一的法定代表人； 法定代表人掌握法人对外事务的最终决定权；？合同没有加盖单位的公章，但有法定代表人的签名，该合同是否有效 法定代表人是法人财务的最终控制者； 法定代表人的权限渗透到法人的全部活动。卫生、保卫、计划生育等； 法定代表人在民事诉讼中的核心地位。？替代 有关法定代表人权限的规范分散于众多的法律、行政法规、地方法规和行政规章之中，法人选择法定代表人时通常并不知道此人以法律取得何种权利，此人的哪些行为将约束法人，法人的哪些活动必须由此人同意或得到此人授权。 法定代表人的主要问题 违背控制权的配置原理。出资者承担风险，但无法控制法定代表人，设计有效的治理结构 “僭越现象”——法人（所有者）与经营者的利益逆向行走——的不可避免 法定代表人制度的变迁 法律设计法定代表人的初衷是实现法人内部所有与经营的“两权分离”。一元化的代表人制度源于为解决政企分开问题而采用的国有企业厂长（经理）负责制。但“两权分离”是一个历史现象，是法律必须面对的新的问题，而不是解决问题的出路 由法定变为意定；由单一变为多元。强制是无效的。除非某些确定的公共政策要求强制，强制又没有超过实现公共政策所必需的限度，有关商业的交易的法律只是减少谈判成