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商业秘密权与软件保护 商业秘密权与软件保护 ⒈商业秘密的概念与特征 商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 商业秘密的特征。 未公开性 未公开性是指商业秘密事实上未被公众了解或没有进入公共领域。 价值性 价值性是指商业秘密能给拥有者带来经济利益，并且具有实用性，或者说商业秘密能为权利人带来商业利益，具有经济上的价值。这种经济利益或实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能够为权利人带来现实的或潜在的经济利益或竞争优势。 商业秘密权与软件保护 保密性 保密性要求商业秘密的合法拥有者在主观上应有保守商业秘密的意愿，在客观上已经采取相应的措施进行保密。 ⒉商业秘密权 商业秘密权是商业秘密的权利人依法享有的对其商业秘密的支配权力。 对商业秘密进行控制与管理，防止他人采取不正当手段获取与使用； 依法使用自己的商业秘密，而不受他人干涉； 通过自己使用或者许可他人使用以至转让所有权，从而取得相应的经济利益； 处分自己的商业秘密权，包括放弃占有、无偿公开、赠与或转让等。 商业秘密权与软件保护 ⒊商业秘密权的丧失 一项商业秘密受到法律保护的依据，是必须具备构成商业秘密的三个条件，即不为公众所知悉、具有实用性、采取了保密措施，当缺少三个条件之一都会造成商业秘密丧失法律保护。 因此，商业秘密权的保护期具有不确定性，只要商业秘密还处于“秘密”的状态，其保护期就会一直延续下去。 ⒋商业秘密权与软件保护 商业秘密权保护软件不但弥补了著作权法保护和专利法保护存在的一些缺陷，而且也具有自主性强、更容易被软件权利人所接受。 商业秘密权保护软件，是以计算机软件中是否包含着“商业秘密”为必要条件的。 软件商业秘密通常可以分为： 商业秘密权与软件保护 ⑴软件技术秘密 指凭借专有知识、经验或技能产生的，软件中适用的技术情报、数据或知识等。主要包括、程序、设计方法、技术方案、功能规划、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表等，且未获得专利权的保护。 ⑵软件经营秘密 指具有软件秘密性质的经营管理方法以及与经营管理方法密切相关的信息和情报，其中包括管理方法、经营方法、产销策略、客户情报（客户名单、客户需求）、以及对软件市场的分析、预测报告和未来的发展规划、招投标中的标底及标书内容等。 商业秘密权与软件保护 ⒌侵犯软件商业秘密权的行为 侵害软件商业秘密权指行为人未经软件权利人的许可，以不正当手段获取与软件相关的技术秘密或经营秘密，并加以公开或使用的行为。 侵害软件商业秘密的具体表现形式主要有： ⑴以不正当手段获取软件著作权人的软件商业秘密 这类行为主要包括以盗窃、利诱、胁迫或者其它的不正当手段将在权利人保密控制之下的软件技术秘密据为己有。 以盗窃手段获取软件商业秘密，包括单位内部人员盗窃、外部人员盗窃、内外勾结盗窃等手段； 以利诱手段获取软件商业秘密，通常指行为人向掌握软件商业秘密的人员提供财物或其他优惠条件，诱使其向行为人提供商业秘密； 以胁迫手段获取软件商业秘密，是指行为人采取威胁、强迫手段，使他人在受强制的情况下提供商业秘密。 商业秘密权与软件保护 ⑵披露、使用或允许他人使用以不正当手段获取的软件商业秘密 披露是指将权利人的软件商业秘密向第三人透露或向不特定的其他人公开，使其失去秘密价值； 使用或允许他人使用是指非法使用他人软件商业秘密的具体情形。如果以非法手段获取软件商业秘密的行为人，如果将该秘密再行披露或使用，即构成双重的侵权。 ⑶违反保密义务披露、使用或允许他人使用其掌握的软件商业秘密 掌握软件技术秘密的人违反了同权利人有关保守软件商业秘密的约定，或不顾权利人的保密要求，擅自将其所知悉的软件技术秘密透露给他人，或者自己使用，或许可他人使用，都属于侵犯软件商业秘密权的行为。 ⑷第三人恶意获取、使用或披露他人的软件技术秘密 商业秘密权与软件保护 对于第三人而言，第三人在明知或应知侵权人以非法手段获取他人的软件技术秘密的情况下，仍然从侵权人那里获取、使用该软件技术秘密，或者进行披露他人的计算机软件商业秘密的行为，都是对软件商业秘密权的侵犯行为。 ⒍软件商业秘密权的侵权判定 判断计算机软件商业秘密侵权，首先应确定该信息确为计算机软件商业秘密，其次需证明是“非法的不正当的手段”获取，及其导致的使用、泄漏等。 采取举证责任倒置的原则，即被起诉侵权者证明该信息不属于软件技术秘密。 权利人能证明侵权者与自己的软件商业秘密具有一致性或者相同性，同时能证明侵权者有获取其商业秘密的条件。而侵权者不能提供或者拒不提供其所使用的信息是合法获得或者使用的证据的，可以根据有关证据，认定有侵权行为。 商业秘密权与软件保护 ⒎侵害软件商业秘密的法律责任 ⑴侵权者的民事责任 软件商业秘密的侵权者的侵权