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企业合并的要件与债务承担——中国信达资产管理公司合肥办事处诉毫州国祯热电有限责任公司担保合同纠纷案 郭颖华 ? [内容提要]???? 党的十四大召开后，公司合并、企业合并如雨后春笋般大量地出现在现实生活当中。然而，人们在处理公司合并、企业合并时，常常对一些基本问题产生疑惑。本文主要介绍与公司合并、企业合并相关的三个方面的内容：第一，公司合并、企业合并的要件，包括形式要件和实质要件；第二，公司合并、企业合并的法律后果，主要为原公司、原企业债权债务实际由谁承担的问题；第三，公司合并、企业合并后债权人就遗留、遗漏或隐匿债务起诉，由谁为被告的问题。 [基本案情] ??? 上诉人（原审原告、反诉被告）：中国信达资产管理公司合肥办事处（下称信达合肥办）。??? 被上诉人（原审被告、反诉原告）：毫州国祯热电有限责任公司（下称国祯公司）。 ??? 1996年7月至9月，毫州纺织厂先后7次向毫州建行借款共1380万元，借款期限为一年，借款合同约定用途为生产资金周转，毫州热电厂对这7笔借款提供连带责任保证，保证期限为两年。然而借款合同双方实际履行借款合同时，7笔借款中的6笔共1200万元是当日借新贷，当日还旧贷；另一笔180万元，是毫州纺织厂在开出借据当日先用自有资金归还了旧贷，毫州建行于开出借据13天后贷给毫州纺织厂180万元。 ??? 1997年7月31日毫州建行与毫州纺织厂签订编号为970004的借款合同，并与毫州热电厂签订编号为970004的贷款保证合同，借款合同约定毫州纺织厂向毫州建行借款100万元，用于购原棉，借款期限一年。毫州建行转账付款100万元给毫州纺织厂。毫州纺织厂于同日将100万元通过汇票支付给毫州建行用于归还其前一年的贷款。毫州建行与毫州热电厂订立的这个贷款保证合同除约定毫州热电厂对970004号借款合同担保外，还约定毫州热电厂对970006、 970007、970009、970010、970012、970015号借款合同提供连带责任担保，共计担保金额1400万元，贷款期限自1997年7月31日至1998年9月31日，保证期间二年。1997年8月15日，毫州建行与毫州纺织厂签订970006、970007号借款合同；1997年8月29日，双方签订970009、970010号借款合同；1997年9月30日，双方又签订970012、970015号借款合同。这些借款的用途是购原棉，借款期限为一年。 ??? 1997年6月5日，因毫州热电厂未办理1996年度年检，毫州市工商行政管理局对其做出吊销营业执照的处罚决定。处罚决定书载明：不服处罚决定，可自公告之日起15日内，向阜阳市工商行政管理局书面申请复议。但该决定书未进行公告。 ??? 1997年11月4日，毫州市企业改革指挥部办公室毫改办[1997] 21号文件批准毫州热电厂改制为一号机组有限责任公司。1997年11月12日，毫州市会计师事务所对一号机组有限责任公司出具了验资报告，证明投资人投资到位。其后一号机组有限责任公司办理工商登记，其注册资金为1288万元，其中国有资产1207万元，职工集资81万元。一号机组有限责任公司成立。 ??? 1999年1月8日，毫州市国有资产管理局毫国资字[1999]02号文件向安徽省国有资产管理局提出对一号机组有限责任公司（以下简称“一号机组”）、二号机组有限责任公司（以下简称“二号机组”）和三号机组有限责任公司（以下简称“三号机组”）进行合并，建立毫州国祯热电有限责任公司（以下简称“国祯公司”）。1月12日，安徽省国有资产管理局批准同意对拟组建国祯公司的资产评估立项。其后，安徽省资产评估事务所，对一号、二号、三号机组进行资产评估，出具了1－3号机组资产评估结果汇总表。 ??? 1999年4月11日，二号机组召开第五次股东会议，股东们同意二号机组吸收三号机组，设立国祯公司。同日，三号机组的投资者安徽国祯能源集团公司、二号机组的所有股东阜阳电业局（阜阳三环实业总公司）、毫州市经济开发处、毫州市土地综合开发公司及安徽省电力设计院与毫州市供电局签订共同设立国祯公司的合同，约定了各方的投资比例以及其他相关事项。当日下午，合同各方召开国祯公司第一次股东会会议。 ??? 1999年5月20日，毫州市会计师事务所对国祯公司各股东的投资进行验资，并出具了验资报告。验资报告指出：“毫州热电二号机组有限责任公司现申请变更为国祯公司。”验资报告又指出国祯公司的投资者包括：毫州经济开发处、毫州市土地综合开发公司、安徽省电力建设第二工程公司、安徽省电力设计院、阜阳电业局、毫州市供电局、安徽国祯能源股份有限公司。这些公司原为二号机组与三号机组的投资者，不包括一号机组的投资者。然而同时，验资报告中的具体数据则又明确表明国祯公司各项资产的数额皆是一号机组、二号机组、三号机