公司瑕疵设立制度研究——两大法系公司瑕疵设立效力的比较分析和我国公司法的选择.pdfVIP

公司瑕疵设立制度研究 叁 公司瑕疵设立制度研究 ——两大法系公司瑕疵设立效力的 比较分析及我国公司法的选择 胡利玲’ 邰江丽” 一、引言 公司瑕疵设立是指公司已经成立并取得营业执照，但由于公司设立过程中未能 遵守法定的实体条件或程序条件，使公司法人人格处于不稳定状态的法律现象。 在公司法的修改过程中，公司瑕疵设立制度的修改一直是人们关注的热点之一， 但颁布后的新《公司法》却对此没有明显作为，尤其没有对于瑕疵设立的公司的效 力明确加以规定，而是基本沿用了原公司法的简单规定。而公司实践中瑕疵设立经 常发生，包括公司设立的实质瑕疵，如设立人主体瑕疵、出资瑕疵、公司章程瑕疵 以及公司设立目的瑕疵，或者程序瑕疵。由于对于公司瑕疵设立的问题缺乏明确的 法律依据，致使实践中对于瑕疵设立公司效力的处理存在很大的随意性，使瑕疵设 立的公司本身就不稳定的法人人格处于更加不可预期的状态，不仅影响到公司自身 人格的稳定性，也必然危及公司股东的利益以及公司交易的安全。所以，无论在理 论上还是实践上都有深入研究公司瑕疵设立制度的必要性。 关于公司瑕疵设立制度，英美法系和大陆法系已具有较为丰富的理论成果，同 时也形成了各自比较完善的法律调整机制。英美法系在承认公司瑕疵设立有效的同 时确定排除“结论性证据规则”适用的例外情形。大陆法系虽采公司瑕疵设立无效 理论，但是明确严格地界定在何种情况下否定瑕疵设立公司的人格，并且设立相关 法律规则以矫正公司设立瑕疵，使公司法人人格得以维持，以软化公司设立无效制 度。两大法系在公司瑕疵设立制度上呈现出的相互融合的趋势，对我国公司法建立 完善的瑕疵设立制度应当是一种启发。 *中国政法大学副教授。 **中国政法大学民商法专业硕士研究生。 Z 国际视野下公司法改革 二、两大法系公司瑕疵设立效力的规定及比较分析 (一)英美法系对公司瑕疵设立效力的规定 英美法系对公司瑕疵设立效力采取公司瑕疵设立有效主义，以及特定情形下否 认瑕疵设立公司的法人人格的做法。 公司瑕疵设立有效主义，又称为“结论性证据规则”，是指公司注册机关所颁发 Certificateof Evi— 的设立证书(The dence)的功能，一旦公司获得该设立证书，无论公司在设立过程中是否存在瑕疵， 原则上均视为公司已依法成立。[1]公司瑕疵设立有效主义的理论基础为公司瑕疵设 立证书的公信力理论。公司设立证书的公信力理论源于英国1862年《公司法》，该 法第18条规定：由公司注册登记机关所颁发的任何公司设立证书都具有这样的确定 性的证明作用，即该法就有关注册登记方面所规定的要件均得到满足。此后，英国 司法对该条中的“有关注册登记方面所规定的要件”作了广义解释，即指“公司注 册之前的条件或要求或与注册有附属关系的条件”。因此，只要公司登记机关对公司 颁发了设立证书，则该公司即被认为是适当设立的，是有效设立的，法律不再允许 人们就公司设立之前的问题提起诉讼。(23此规定在很大程度上有助于降低交易成本 且提高交易效率，至少人们不用担心其与获准注册的公司所进行的商事交易后，会 因为公司瑕疵设立而使商事交易行为的效力受到冲击。美国、英国以及我国香港地 区等英美法系国家和地区的公司法律制度中，都有关于承认公司瑕疵设立效力的具 体规定。例如，美国《统一有限责任公司法》第202条第3项规定：“州务秘书将组 织章程归档即为组织者满足了创建有限责任公司的全部先决条件的无可置疑的证据 (conclusive 织所发出的公司注册证书，即为以下事项的确证：本条例中与注册有关的所有规定 与注册的先决及附带事宜有关的所有规定已获遵从，以及该组织是一间根据本条例 之规定，美国《示范商业公司法》第1．28条C款、第2．03条b款等有关条文中，皆 作了与以上条文内容实质相同的规定。这充分表明，