海峡两岸民商事法律冲突问题的研究.pdf

内 容 摘 要 内 容 摘 要 随着海峡两岸民商事往来的不断扩大和加深，必然会带来越来越多的民商事 法律冲突问题。对该问题进行研究，实属促进两岸民商事关系发展的迫切需要。 本文除导言和尾论外，正文共分五章： 第一章阐述了海峡两岸民商事法律冲突的一般问题。从历史、政治、法律和 现实等方面回顾了两岸民商事法律冲突产生的原因；分析了两岸民商事法律冲突 的性质及其表现出的阶段性与渐进性并存以及国家统一前后不同的特点；认为现 阶段解决两岸民商事法律冲突最适宜的方法是：两岸适用各自的区际冲突法或类 推适用各自的国际私法。 第二章区分 1949 年前后两个时段阐析了海峡两岸冲突法立法的演进。1918 年，中国在特定的社会历史环境下，产生了自己的第一部国际私法单行立法—— 《法律适用条例》。虽然当时的社会条件决定该条例难以发挥其作用，但是，在 中国国际私法的立法史上，它应该占据一席之地。1949 年之后，尤其是中国大 陆改革开放 20 多年来，其国际私法立法取得前所未有的成果，国际私法法律体 系已初步建立。但是，现行国际私法立法还存在着明显的缺陷，成为整个法律体 系中的一个薄弱环节。台湾地区既制定了国际私法，又有区际冲突法。其冲突法 采用的单行法立法模式较合理，法律规范的内容较为齐全；但一些条款的具体规 定僵硬、死板，灵活性不够，一些条文中的封建色彩、男女不平等的观念更是落 后于时代的发展。目前，海峡两岸都在进行冲突法的制定与修改，期待两岸的冲 突法立法日益走向完善。 第三章从理论、立法与实践等方面对海峡两岸冲突法的一般制度，即识别、 法律规避、公共秩序保留、反致制度、外国（法域）法的适用和查明等进行探讨。 海峡两岸的冲突法学者肯定这些制度在限制外国 （法域）法适用上的功能。但是， 两岸学界对于这些制度有不尽相同的认识，立法、司法实践对它们有具体的规定、 表现与运用。这些制度也是解决海峡两岸民商事法律冲突不可或缺的制度；同时 尚需强调，它们的适用必须：第一，符合“一个中国”原则；第二，体现两岸民商 事法律的平等性；第三，有利于两岸民商事法律冲突的解决；第四，促进两岸民 海峡两岸民商事法律冲突问题研究 商事关系的发展。 第四章区分属人法、行为地法、物之所在地法、意思自治、最密切联系等冲 突原则，考察两岸学者对这些原则适用的基本观点或态度，探讨它们在两岸冲突 法中的一般规定及具体适用，分析其在解决两岸民事商法律冲突时的运用。本章 研究表明，两岸民商事交往中的属人法，应以惯常居所地为主要连结点，同时尽 量避免使用区籍、籍贯等概念，在个别情况下结合当事人共同住所地法解决两岸 的民商事法律冲突；行为地法和物之所在地法原则在解决两岸民商事法律冲突的 过程中应该发挥积极作用，但其适用应体现两岸法律之间以及当事人之间的平 等；为了求得海峡两岸“私法”性质的民商事法律冲突的顺利解决，意思自治与最 密切联系原则理应作为解决民商事法律冲突的一般原则，当然，这两项原则的适 用同样不得违反“一个中国”原则，并应符合社会公共利益，保护当事人正当权益， 实现个案公正。 第五章对协调与解决两岸民商事法律冲突的一般问题的思路再次加以梳理， 意在坚持解决两岸民商事法律冲突的基本原则，奠定承认与适用对方法律的理论 基础，建立协调与解决冲突的宪法性机制，探寻多种合适的途径，协调与解决两 岸的民商事法律冲突，发展两岸的民商事关系。 解决海峡两岸民商事法律冲突的模式不是单一的，而是多元的。究竟应采取 哪些模式，取决于两岸关系的发展变化。不论什么模式，在坚持“一个中国”原则 的大前提下，只要对于解决两岸民商事法律冲突有利，本着积极务实的态度，应 该被两岸肯定并使其向规范化的方向发展。 关 键 词：海峡两岸；法律冲突；国际私法 ABSTRACT ABSTRACT With the cross-strait civil and commercial transactions increasing and deepening, more and more conflict of civil and commercial