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论计算机软件安全的法律保障 　　摘要：本文介绍了软件法律保护的基本概念，侵权构成要件，法律保护的各种形式及其相互关系；从经营者和最终用户两个角度阐述了软件侵权指控的应对：站在社会角度提出软件产业针对侵权行为的应对措施，在法律保护基础提出全社会进行软件产权保护的设想。 　　关键词：计算机软件知识产权软件侵权 　　0引言 　　知识产权是指民事权利主体基于创造性劳动所产生的、对其所创造的智力成果依法享有的一种民事权利，是一种无形财产。我国《计算机软件保护条例》认为，计算机软件是计算机程序及其有关文档。既是人类思维活动的产物，又是一种技术型的方案，即具有与文字作品相似的表现形式和实用工具的功能两重性特点。不能将计算机软件当作一种普通的产品，也不能将它看成一种普通的技术产物，存在产权归属和运用便于其流转的法律法规保障其正常的交易的问题。 　　1计算机软件保护的法律形式 　　1.1基本保护《著作权法》和《计算机软件保护条例》 　　根据版权(著作权)保护的原则，版权保护创意的表达，而不保护创意本身。如果创意被以某种有形的形式表达，那么这种表达受到版权保护并且不可复制，但是该创意本身可以由他人自由使用。 　　程序作为一种创意的表达，一种技术作品，用版权法保护顺理成章。 　　采用软件工程方法进行软件开发的每个层次，都有相应的创造依据和创造结果。高一层次的创造结果(即“表达”)，构成了低一层次的创造依据(即“创意”)，这给创意／表达=：分法原则的适用带来嘲难。另外，版权并不排斥其他人独立完成的相同或相似的作品。 　　目前，我国对软件的保护适用著作权法，同时颁布《计算机软件保护条例》进行具体保护。 　　1.2辅助保护《专利法》、《商标法》、《技术合同法》和《反不正当竞争法》针对软件的特性，我国修改了《专利法》、《专利法实施细则》和《专利法审查指南》。这些法律法规的颁布都对计算机软件的保护起到重要的作用。 　　1.3专门立法保护软件专门保护法能克服单一保护模式的弊端，又集中了上述保护模式的优点，是今后计算机软件保护的发展趋势。 　　2软件侵权 　　2.1软件著作权主体和保护内容软件著作权主体称为软件开发者。单位要成为软件开发者，必须实际组织软件开发工作，提供工作条件(如资金、设备、资料等)，并对所开发的软件承担责任。公民要成为软件开发者，必须依靠自己具有的条件完成软件开发并对软件承担责任。 　　在职公民开发的软件，若是针对工作中明确指定的开发目标，或是从事本职工作活动所预见的结果或自然的结果(与工作内容有直接联系)，则属于职务软件，著作权属于该单位。软件的委托开发或合作开发，我国以合同法进行调整和保护，适用一般技术开发合同的法律规定。由于软件所具有的著作权属性，所以也适用著作权法中关于委托作品的法律规定。合作开发的软件，其权利归合作方共有；委托开发的软件，如合同中无明确约定，则其著作权归开发方(受托方)享有。 　　2.2侵权成立三要件：实质性相似+接触+错误抄袭是否构成侵权。软件程序的“实质性相似”有两类：一是文字成分的相似，它以程序代码中引用的百分比为依据进行判断；二是非文字成分的相似，是指两个软件产品在程序的组织结构、处理流程、采用的数据结构、产生的输出方式、所要求的输入形式等方面的相似。 　　接触指的是被告是否曾经实际接触过原告的软件，如果能够确定被告实际接触过，而又做出与原告软件全部或者部分相同的软件，那么就应以认定被告的行为与原告的权利被损害之间有因果关系。 　　所谓错误是指软件中的文字表达方式、字符组合甚至是运行结果发生错误等。因为开发目标相同，独立作品功能可能巧合性地相似，但错误巧合性相似的机率极低，尤其是一连串的错误，因为这些错误可能影响功能正常发挥，是软件创作者竭力避免的。因此错误抄袭是一个容易掌握、简单易行的判断标准 　　2.3经营者如何应对软件侵权指控软件条例规定，经营者在出版、制作软件时，要取得著作权人的书面授权，最好是取得著作权人在中国软件保护中心的登记证明，并证明其合法来源。 　　软件销售企业在自己的经营中应密切跟踪国家相关法律政策的出台，严格履行与软件厂商签订的协议；任何情况下未经权利人许可，都不要将经销的软件出借、出租或为他人复制；在自己的经营场所杜绝任何形式的非法复制软件或演示、拷贝盗版软件的行为，避免无意侵权或违反法律政策。 　　2.4最终用户如何应对软件侵权指控新软件条例的结果是：所有最终用户，只要使用盗版，无论个人还是单位，无论营利还是非营利，都将是侵权者。 　　从效力高低而言，新软件条例是行政法规，著作权法是法律，前者不能与后者相抵触。最终用户应当充分利用著作权法保护自己的权益。 　　3软件产业的应对措施 　　3.1关于我国针对计算机软件领域的立法设想，我认为我国应该以版权法保护为基础，这样就能够避免在法律保