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第四编 诉讼客体 第十三章诉权与诉 学习目的和要求 了解诉权的含义及其基本特征；理解诉权的学说流派；熟悉诉的概念、诉的要素、诉的分类以及诉的变更与追加的主要理论观点。 第一节 诉 权 一、诉权的概念及其基本特征 诉权学说以“为什么可以提起诉讼”这一命题为研究对象，是一切理论的出发点。诉权对于当事人来讲，它是当事人之所以成为当事人从而进行诉讼的前提，同时也是胜诉、败诉的关键；对于民事诉讼程序来讲，诉权是民事诉讼启动、发展和终结的重要动力；对于审判权来讲，诉权是审判权行使的条件，审判权是诉权行使的结果。 当事人因民事实体权利义务关系发生争议或者处于不正常的状态，请求司法机关（法院）以国家的强制力为支撑，以裁判的方式予以保护、解决和救济的权利就是诉权。因此，诉权就是民事实体权利义务关系争议的司法保护或者司法解决请求权，也可以叫做司法救济权。这种司法保护或者司法解决请求权应该具备以下几个特征： （一）诉权总是就某一个具体的纠纷而言的，“无争议便无诉权” 诉权不是一项法律赋予的抽象的权利，离开一项具体的民事实体权利义务的争议，诉权便无从谈起。我们不能抽象地谈某某人有诉权或者没有诉权，而只能就某一个具体的纠纷而言，根据民事实体法和民事程序法的规定他有某种诉权，因而他可以作为适格的当事人提起诉讼、参加诉讼、进行诉讼，要求法院作出利己的裁判。当某种纠纷尚未发生，或者纠纷已经解决（可能因双方当事人达成合意而解决，也可能因法院的确定裁判而解决），那么诉权也就不存在了。当然，这种具体的纠纷肯定是根据民事实体法和程序法的规定可以某种方式纳入诉讼救济轨道的纠纷，即具备民事诉讼可诉性，否则即使有纠纷存在，纠纷的当事人仍然不享有诉权,因为诉权归根结底是一种公力救济请求权，即司法救济请求权。 （二）诉权只能在法院行使 当人类从自然界分离出来，形成人类社会以后，人类就以群体的方式生活在一起。人类社会的存在，使各种类型、各种层次的冲突的发生成为必然。在国家出现之前，人类处于原始文明状态，尽管人们基于原始的平等观念也会寻求第三人来居间解决争议，但不可能存在公力救济方式 @@@对于纠纷的解决机制，我国学者通常分为私力救济、公力救济和社会救济三种。私力救济是指纠纷主体依靠自己的力量（不依靠第三者的力量）解决纠纷，维护自己的利益；公力救济是指以凌驾于社会之上的国家的强制力来解决纠纷；社会救济是指基于纠纷主体的合意，依靠某种社会的力量居间解决纠纷。因而也就不存在向国家司法机关行使的诉权。国家司法机关（法院）干预社会成员（私人）之间的冲突，是国家法律秩序的需要，因此，国家法律赋予了当事人诉权。在现代社会，纠纷发生以后，当事人有多种救济的权利。例如，向非司法机关申诉解决的权利，申请仲裁解决的权利，请求复议解决的权利等。但这些权利都不是诉权，只有当事人拟将纠纷提交法院解决，才谈得上诉权。从民事诉权来讲，当事人基于民事纠纷的存在，就拥有了实体法上的请求权，但是否行使诉权却不一定，如果当事人没有将这种请求权向法院提出，要求保护与这种请求权相联系的实体权利，那么当事人就并没有行使诉权。纠纷如果通过协商、调解和仲裁等私力救济和社会救济的方式予以解决，那么当事人也始终没有行使诉权。 （三）诉权为双方当事人所享有，“纠纷双方都有诉权” 民事纠纷是平等主体之间的纠纷，即私权的纠纷。由于纠纷的主体在法律地位上是平等的，因而在纠纷发生以后，法律也应当赋予双方当事人以平等的救济权。纠纷的双方都可以首先向法院行使诉权，启动诉讼程序，而不管该当事人在纠纷中的地位如何，也不管他在纠纷中是否真正享有实体权利。纠纷双方在诉讼过程中，都平等地享有各种进行诉讼的权利，包括起诉权、反诉权、扩张诉权、抗辩权；同时纠纷双方当事人也平等地享有要求法院作出利己裁判的权利。 （四）诉权贯穿于民事诉讼的全过程 诉权是法律赋予双方当事人的一种司法救济的权利，这种权利在诉讼开始以前当事人已经享有，在纠纷没有得到司法的最终解决以前是不会丧失的。当事人之所以进入诉讼，是因为他拥有法律赋予的诉权。合格的当事人肯定是拥有诉权的当事人，“无诉权便无当事人”。在诉讼过程中，如果当事人丧失了诉权，那么当事人也就不存在了，民事诉讼就无法进行下去。民事诉讼必须将当事人的诉权与法院的审判权相结合才能正常运作。民事纠纷是“不告不理”，没有当事人的诉权，诉讼程序根本不会启动。在诉讼的任何一个阶段诉权都是支撑和推动民事诉讼程序的重要动力，离开当事人诉权的民事诉讼是不存在的。当然，民事诉讼的运行仅有当事人的诉权是不够的，法院的审判权也是必不可少的，离开审判权的民事诉讼也是不能想象的。 （五）诉权以民事诉讼法和民事实体法为依据，但从本质上讲，诉权是一种程序上的权利 诉权是法律赋予当事人的一项司法救济的权利，这种权利的取得应该分为两个层次：这种权利