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ＴｓｉｎｇｈｕａＬａｗＪｏｕｒｎａｌ 　清华法学 Ｖｏｌ４，Ｎｏ３（２０１０） 涉外民事法律适用法的立法思考 陈卫佐 摘　要　 《侵权责任法》通过后，立法重点已转移到 《涉外民事法律适用法》的制定上来。本 文阐述了改革现有冲突规则的必要性，并对涉外民事法律适用法的立法目标、指导原则与思想、立法 内容、立法技术和方法进行了前瞻性的探讨。本文认为涉外民事法律适用法的制定应以系统化、现代 化、科学性和必要的开放性为目标，应以最密切联系原则、当事人意思自治原则、当事人之间公平的 实现与利益的兼顾、国内外法律体系的平等对待以及较弱方当事人的保护为指导原则与思想，同时， 应恰当地运用比较法方法和立法技术。 关键词　涉外　民事　冲突规则　立法 一国的涉外民事法律适用法是该国指定涉外民事 （含商事，下同）法律关系应适用何国法 律体系的那部分法律规则的总和。在渊源上，涉外民事法律适用法通常表现为包含在一国的制 定法、判例法和已对该国生效的国际条约中的冲突规则 （又叫法律选择规则）。笔者在深入思考 与我国立法机关正在制定的涉外民事法律适用法有关的问题的基础上，结合自己的研究心得提 出个人见解，供立法者参考，并就正于海内外国际私法同仁。 一、涉外民事法律适用法的立法沿革 （一）１９４９年以前的涉外民事法律适用法立法 在中国现代立法史上，北洋政府于１９１８年８月５日公布并施行的 《法律适用条例》是第一 次真正意义上的关于涉外民事法律适用法的法典编纂，其内容包括６章、２７条，具体是：第 １  清华大学法学院副教授。 本文系中欧法学院 （Ｃｈｉｎａ－ＥＵＳｃｈｏｏｌｏｆＬａｗ）项目 《〈罗马Ｉ规则〉后的欧中国际私法在合同事项上的法 律冲突规则之比较与前景 （ＣｏｎｆｌｉｃｔｏｆＬａｗｓＲｕｌｅｓｉｎＣｏｎｔｒａｃｔｕａｌＭａｔｔｅｒｓｉｎＥｕｒｏｐｅａｎａｎｄＣｈｉｎｅｓｅＰｒｉｖａｔｅＩｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌ ＬａｗａｆｔｅｒｔｈｅＲｏｍｅＩＲｅｇｕｌａｔｉｏｎ：ＣｏｍｐａｒｉｓｏｎａｎｄＰｅｒｓｐｅｃｔｉｖｅｓ）》的阶段性研究成果。 ·１１０· 陈卫佐：涉外民事法律适用法的立法思考 章 “总纲”、第２章 “关于人之法律”、第３章 “关于亲族之法律”、第４章 “关于继承之法 律”、第５章 “关于财产之法律”、第６章 “关于法律行为方式之法律”以及第７章 “附则”。 受日本 《法例》和德国 《民法典施行法》影响，《法律适用条例》在人的身份、能力、亲属、 〔１〕 继承等法律关系的准据法确定问题上采本国法主义。 北伐成功后，国民政府定都南京，于 １９２７年８月１２日命令暂准援用 《法律适用条例》。 １９４９年以后，《法律适用条例》在我国内地被废止，在我国台湾地区则被援用至１９５３年６ 月６日 《涉外民事法律适用法》公布并施行时为止。 （二）我国台湾地区的涉外民事法律适用法立法 我国台湾地区于１９５３年公布并施行的 《涉外民事法律适用法》主要规定了人的行为能力、 禁治产宣告与死亡宣告、法律行为的方式、债、物权、亲属和继承等涉外民事事件所应适用的 法律，凡３１条，不分章节。该法仍旧因袭 《法律适用条例》关于国际私法就是涉外民事法律适 用法的立法例。就此，１９５２年１２月９日我国台湾地区 “行政院”送请 “立法院”审议该法草 案时所附的 《涉外民事法律适用法草案说明》明确指出：“所谓国际私法，即决定于何种情形 〔２〕 下，适用何国法律，及如何适用之具体法则。” （三）我国现行冲突规则 我国现行的冲突规则较为集中地规定于１９８６年的 《民法通则》第８章 “涉外民事关系的法 律适用”（第１４２条至第１５０条）。其他一些单行法律、法规也含有冲突规则，如１９８５年的 《继 承法》（第３６条）、１９９０年由原对外经济贸易部发布的 《外资企业法实施细则》（２００１年修订， 第１８条、第４８条至第４９条、第５２条、第５６条、第６４条、第８１条）、１９９１年的 《