金融情报机构立法完善的研究--以《联合国反腐败公约》为切入点.pdfVIP

金 融 情 报 机 构 立 法 完 善 研 究 ——以《联合国反腐败公约》为切入点 刘 远 *赵玮** 一、金融情报机构的概念与由来 （一）金融情报机构的概念 《联合国反腐败公约》共计两处三次使用了“金融情报机构”这一概念。那么，何谓金融情 报机构？根据1995年埃格蒙特会议所作的界定，金融情报机构(FinancialIntelligenceUnite， 缩写FIU)“是一个负责接收 （若经允许，也可索取）、分析并向职能部门移送被披露的金融信息” （包括关于涉嫌犯罪所得的信息，以及为打击洗钱犯罪，由国家法律或法规规定的信息）的“全 国性核心机构”。①这一定义先后被《联合国打击跨国有组织犯罪公约》（2000年11月15日通过、 2003年9月29日生效）、《联合国反腐败公约》(2003年10月31日通过、2005年12月14日生效)、《金 融特别行动组关于洗钱问题的40项建议》(1990年拟定、1996年首次修订、2003年6月进一步修订) 等国际公约所采纳。根据 《联合国打击跨国有组织犯罪公约》第7条、《联合围反腐败公约》第14 条的规定，金融情报机构是 “收集、分析和传递关于潜在洗钱活动的信息”的“国家中心”。根 据 《金融行动特别工作组关于洗钱问题的40项建议》第26条的规定，金融情报机构是以作为 “接 受、要求 （当被许可时）、分析和分发可疑交易汇报和其他关于潜在的洗钱和恐怖融资的信息” 的“国家中心”。②我国金融学者根据其对FIU的理解，将该机构界定为“打击洗钱和恐怖融资及 相关犯罪的全国性核心机构”，③似乎有失准确。 *山东大学法学院 **山东大学法学院 国内化、机械化之间的矛盾，形成打击这些国际犯罪的合力，1995年一些国家的FIU成立埃格蒙 特集团(EGMONTGROUP)，为各国FIU提供公共论坛以帮助各国反洗钱计划的顺利实施。目前，作 为FIU的国际组织，埃格蒙特集团已拥有了101个成员，建成了用于成员FIU之间交流情报的安全 网络。o 可以说，FIU创设的初衷是为了预防和打击洗钱犯罪，但是其发展空间却远远超过了其初衷 本身。由于FIU在国际层面进行信息资料交换的便捷性和有效性，如今，它已经发展成为多种国 际犯罪(如腐败犯罪、有组织犯罪、恐怖主义犯罪)的预防机制的不可或缺的组成部分。正因如 此，相关国际公约都分别对FIU作出明确规定。如‘联合国反腐败公约在其第2章“预防措施” 的最后一条(即公约第14条)规定了“预防洗钱的措施”。该条第l款第2项要求各缔约国以确保 国家打击洗钱的机关在国家和国际一级开展合作和交换信息为目的考虑建立金融情报机构，作为 国家中心收集、分析和传递关于潜在洗钱活动的信息。o尤其应该注意的是，公约在其第5章“资 产的追回”中以专条(即公约第58条)规定了“金融情报机构”．该条规定：“缔约国应当相互 合作，以预防和打击根据本公约确立的犯罪而产生的所得的转移，并推广追网这类所得的方式方 法。为此，缔约国应当考虑设立金融情报机构，由其负责接收、分析和向主管机关转递可疑金融 交易的报告。”如前所述， 《联合国打击跨国有组织犯罪公约第7条也作了类似规定。同时， 基于深化利用金融信息的目的，金融情报作用范围也不再局限于预防与打击犯罪层面，它也逐步 成为制定宏观经济政策和法律的基础性信息米源和微观管理的信息参考，成为国家重要的金融监 管部门和金融信息的交换平台。目 二、刑法视角下金融情报机构的功能与价值 金融学家从一般性、整体性意义上对FIu的功能与价值作过阐述。他们指出，从整体上看， FIU的功能分为核心功能和非核心功能，其中核心功能是指FIU的接收、分析和移交金融交易信息 和其他相关信息的功能，而非核心功能则包括FIU的合规监管、实施行政强制措施、培训报告机 构人员、研究前沿问题和教育公众等5项功能。他们指出，FIU的价值在于，它的建立促进了金融 情报工作的直接性与高效性，提高了打击洗钱等犯罪活动的预见性和主动性，增强了反洗钱工作 的系统性，反映了国际反洗钱合作的必然要求，并有效兼顾了打击犯罪与保护私权之间的关系， 这些均为FIU之于打击洗钱犯罪、之于金融发展的价值所在。固 功能与价值问题总是牵连着一定判断主体的需要和动机，因此不同的人从不同的角度出发， 往往会对同一事物的功能与价值问题得出不同的结论。在这里，我们主要是从金融刑法改革的角 度出发，来谈谈FIU的创设和完善与金融