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论律师在公益诉讼中的领航地位 山东华冠律师事务所 张 海 一、律师公益诉讼的历史渊源 公益诉讼最早出现在哪个国家?有哪些人来参与实施的呢?印度最高法院大法官a．s． qureshi在他的文章中非常简练的指出：“公益诉讼最早是从美国开始的，是由一些律师创 造的。” 历史总是相似的，当今的中国社会公益诉讼已经成为一个隔三差五见诸报端的新闻类别， 而推动和创造这些诉讼的的确就还是这么一些人——律师。我们可以毫不夸张地肯定，律师 在中国的公益诉讼中起到的是一个领航作用。 以2007年中国消费者协会和中国消费者报联合举办的2006年度全国推动消费维权十大 贡献人物评选活动为参考。经过各地推荐的名单初步选出35名候选人(笔者有幸名列第11 学研究生，显然律师在公益诉讼中已经处于领航地位。 二、公益诉讼的社会价值及产生背景 在外国，有人做过一个有趣的实验，取一块草地，草地被划分成几块分给牧羊人，但在中间 留下了一块作为公共用地，每一个牧羊人都可以自由使用。结果，社会学者们发现，一年下来， 被划分给个人的草地被有计划和节制地使用，而作为公共用地的草地却因为过度放牧而寸草 不生。试验得出的结论是：由于每个人都有将自己的生存空间和资源向外拓展的天性，在公共 利益处于无人管理的状态下，每个人都会自觉或不自觉地榨取公共资源为己所用。因此，处于 无保护状态下的公共利益是最易受到侵害的。 法律行为总是基于一种社会问题的存在而出现的，社会和国家的公众利益保护出现了漏 洞，自然就有了出自公益之心为己更是为人而诉的修补匠，这种修补匠手中拿的不是缝补粘贴 的手工工具，他们举起的是法律赋予他们的诉权和为社会公众捍卫权利的勇气。 清华大学的李刚博士这样来解释公益诉讼的缘起，他在著述中这样写到：诉讼法理论认 为，利益受到了损害，受害者就有权向法院起诉，请求司法救济，正如如果另一个牧羊人的羊群 吃了你的草地，你可以要求他赔偿一样，但是，公共的草地从理论上而言属于所有的牧羊人，如 果它的利益受到了损害，由谁来提起诉讼呢?随着社会公共领域延伸及公共事务数量的增长， 我们国家的法律正面临着如是问题。 726第七届中国律师论坛优秀论文集 三、公益诉讼在我国的社会意义 (一)公益诉讼保护公益权益的有效性 我国的法制建设过程非常波折，建国后几十年对于资本主义国家从古罗马时代沿袭下来 的法律传统较为漠视，历史上由党政不分造成的长期行政主导、政策主导格局使法律权威旁 落。改革开放以后，在法制建设由落后走向进步、由不系统逐渐走入系统的过程中，公益诉讼 起到了一个拾遗补缺的作用，有时候成为国家公权监督力量的一种候补力量。事实证明，公益 诉讼可以通过诉讼的方式对危害公益的事件起到有效监督作用，这种监督甚至会向行政机关 甚至立法机关的批准行为进行挑战，并使其不当的行政命令或者议会决议受到遏制。《美国联 邦判例法》上有这么一个判例，为了保护一种濒危的小鱼儿废弃了即将完工耗资达一亿美元的 水坝工程，而且这个水坝工程是经过议会批准建设的。①最高法院宣判后，一家新闻传媒对这 个问题进行公众调查，百分之九十以上的人认为停止大坝建设是对的。 美国式解决是极为严肃的，他们不会因为面对的是议会的威权而退缩，也不会因为一场诉 讼将可能持续若干年而怯懦。在中国，遇到问题时，民众首先想到的是通过信访解决，而政府 首先想到的是通过各部门的碰头会来协调解决。事实证明，这种非法制的解决方案的确不如 法治国家的解决方式更为奏效。从这个角度说，我们应该理解，公益诉讼的价值是多么的巨 大，它是一丝不苟的，毫不客气的，任何违法的行为将在公益诉讼面前现出原形，甚至面临着司 法上的败诉。 在我国近几年的大规模建设阶段，由于地方政府追求经济政绩的驱使，在一些矿产资源、 耕地资源以及自然资源的保护上并不是很尽职责，有时候屈从于眼前经济利益而牺牲了可持 续发展利益和环境利益。在这种情况下，公益诉讼就可以起到这种保障和监督的作用。 比如中国的城市中有很多湿地、风景、文物保护遗址、野生动植物资源，政府某些部门为带 动经济指标而进行了商品房建设或者工业用地开发，这样就毁坏了许多不应该毁坏的资源。 这种情况下，就需要许多具有责任感的公民来通过公益诉讼代替国家进行监督和遏制。例如： 2003年2．月，杭州律师金奎喜发现西湖畔正在兴建一所与西湖景观毫无关系的老年大学，认为 此举违反了《杭州西湖风景名胜区保护管理条例》，于是，以市民身份将批准建设老年大学的杭 州市规划局告上了法庭。