论中国侵权法理论和立法中医疗损害责任构成要件.pdfVIP

卫生}去掌与生命伦理国际研讨会 中国·北京 I堕!皇!n曼!iQ赔!￡鱼n鱼嘿D!曼Q0H皇璺瞧b竖型!趔曼i垒照b幢! ￡bln曼H曼鱼瞳b蛹烈墨Q§i皇盟 垦旦』!螳蠡￡趟!螳垒 论中国侵权法理论和立法中医疗损害责任构成要件 吴春岐131 摘要：近年来，医患关系颇为紧张，该问题的背后是层出不穷的医疗侵权行为。随着《侵权 责任法》的出台，医疗损害责任的认定得到了较好的规范，其中，关于过错责任的认定是其最大亮 点。我国学术界对于医疗损害责任的构成要件素有“三要件”与“四要件”之争，本文认为，在《侵 权责任法》的大背景下，宜采用“三要件”标准，即医疗损害责任的构成要件包括医疗过错、医疗 损害结果、医疗损害结果与医疗过错之间的因果关系。 关键词：医疗过错；医疗损害结果；因果关系 一、 我国学术界关于医疗损害责任构成要件的争议 在讨论医疗损害责任的构成要件之前，首先应明白医疗损害责任采用什么样的归责原则。根据 《侵权责任法》第54条的规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的， 由医疗机构承担赔偿责任。”可见，医疗损害责任采用过错责任原则。通说认为，一般侵权责任有 四个构成要件：违法行为、损害事实、因果关系、过错；无过错责任和公平责任中以损害行为，损 害事实，因果关系为构成要件。132而对于医疗损害责任这种过错责任的构成要件，目前主要有以下 几个学说： (一)三要件说 三要件说以王利明教授为代表，该说认为医疗损害责任的构成要件包括医疗过错、医疗损害结 果、医疗因果关系。在王利明、杨立新教授编著的《侵权行为法》一书中，将行为的违法性纳入过 错的概念之中，认为过错包括了行为的违法性。133 (二)四要件说 四要件说是传统观点，该说认为医疗损害责任的构成要件包括医疗过错、医疗侵权行为、医疗 损害结果以及医疗侵权行为与医疗损害结果之间的因果关系。134传统观点认为，过错是一种主观心 理状态，不能代表客观的违法行为，行为的违法性(侵权行为)应当作为一个单独的构成要件。 (三)五要件说 五要件说实际上是从属于四要件说的，只不过在四要件的基础上，增加了一个主体要件，即要 求主体是医务人员。 可见，三要件和四要件的分歧，主要在于对过错的性质认识不同。目前，理论界对医疗过错有 两种学说，主观过错说和客观过错说。主观过错说认为，“过错是行为人的主观方面，是行为人的 一种应受遗责的心理状态。”135‘‘致害人承担责任的基础不是行为，而是行为的发生原因一一应受谴 责的心理状态。”婚6客观过错说认为，“过错是客观的，即过错不是或者主要不是加害人的心理状态， 而是加害人的行为的违法性质。”137过错和违法行为是同一个概念的两个方面，二者不应该分开。本 文赞成客观过错说，即排除违法性这一构成要件，违法性被过错吸收。原因在于，侵权责任法是一 部救济法，确保受害人合法权益受到损害时能获得赔偿，然而，加害人所实施的加害行为并不一定 具有违法性，但却应对其加以法律上的评价，如将违法性要件也认定为构成要件之一，实际上增加 ，。t吴春岐，男，北京城市学院教授，中国人民大学法学博士、公共管理博士后。主要研究领域：不动产法(土地法、房地产法、 矿产法、不动产登记法)、侵权法、公司法、信托投资基金制度。 ”2胡伟为：《医疗侵权责任研究》，华中科技大学2007年硕士学位论文，第59页。 ”3王利明，杨立新：《侵权行为法(第1版)》，北京：法律出版社，2006年版，第127—132页。 ”4张新宝：《侵权责任法原理》，中国人民入学出版社，2005年版，第25页。 ”5喻敏：《对侵权行为中过错的再思考》，载《现代法学》，1998年第4期，第45页。 ”6同4。 ”7胡雪梅：《过错的死亡：中英侵权行为法比较》，中国政法大学出版社，2004年版，第63页。 452 卫生法掌与生命伦理国际研讨会 中国-北京 !D鳇[D童!iQD型鳗凸熊[曼D￡曼殳n丝鳗丛鱼岜墨型垦iQ曼也睡§鱼也自且霸地蛹鲤SQ￡疃垃 …