Cookie跟踪中的隐私权保护——美国经验与中国选择.pdfVIP

2015年 1月 求是学刊 Jan．，2015 第42卷 第 1期 SEEKING TRUTH Vo1．42 No．1 口 社会发展与法律多元：新兴 (新型)权利法律 问题研究 Cookie跟踪中的隐私权保护 — — 美国经验与中国选择 于 莹，石浩男 (吉林大学 法学院，吉林 长春 130012) 摘 要：Cookie跟踪侵犯用户隐私 已是不争的事实。以“双击诉讼”(DoubleClickInc．Priva— cyLitig．)为代表的美国经验表明，否认Cookie跟踪隐私权侵权责任的成立，在主观要件、损害 后果等裁判理由的背后，是隐私权保护让位于互联网行业发展的侵权法理念与价值选择。在 我国《侵权责任法》的立法与司法现状之下，Cookie跟踪隐私权侵权责任的成立亦面临制度困 境。但网络隐私安全的情感需求 日益强烈、技术进步逐渐抵消互联网商业成本的发展趋势表 明，应明确网络服务商对用户隐私的注意义务，在一般过错责任原则的框架下重新解释隐私 权侵权责任的构成要件。因应社会发展，隐私权的内涵也由此获得了丰富和扩展。 关键词：Cookie跟踪；隐私权；“双击诉讼”；注意义务 作者简介：于莹，女，吉林大学法学院教授、博士生导师，从事民商法研究；石浩男，女，吉林大 学法学院博=研究生，从事民商法研究。 中图分类号：1)913 文献标识码：A 文章编号：1000—75o4(2015)O卜0089—08 央视 “3·15”晚会集中曝光的互联网广告 、搜 很少有当事人对此提起诉讼要求赔偿。① 索公司通过Cookie跟踪用户习惯、窃取用户信 针对Cookie跟踪是否以及如何构成对用户 息，爱聊等通信软件 自动读取用户通信录等侵犯 隐私权的侵犯这一问题，本文首先梳理以“双击 用户 隐私 的行为 ，以及广告企业掌握 的庞大 诉讼”为代表的美国经验 ，在法院的论证中归纳 Cookie数据库让网络用户不寒而栗 ，其对隐私的 Cookie跟踪侵权责任构成要件方面美国的制度选 摄取引起公众的关注。Cookie既可以用来储存有 择，并着力分析这一做法背后的侵权法理念与价 关使用者喜好的信息，也可以作为收集网络用户 值选择。在此基础上，在我国立法与司法的现状 个人信息的工具。这一方面导致用户邮箱被垃圾 中考证Cookie跟踪侵权责任的成立，指出其面对 邮件充塞 ，另一方面用户的购物习惯、消费喜好、 的制度困境。最后，在网络隐私安全的情感需求 经济状况等信息会被专门的数据库加工整理，贩 日益强烈、技术进步逐渐抵消互联网商业成本的 卖给商家，其隐私被泄露。虽然隐私遭到侵犯，却 时代背景下，重新解释Cookie跟踪隐私权侵权责 ① 截至2013年5月21日，北大法宝共有44个关于隐私权纠纷的案例，但没有一起案例是由于Cookie跟踪软件侵犯 隐私权而提出的。 一 89 — 任的构成要件 ，给出我国的制度选择 。 向 “双击”合作网站提交包含个人信息的请求时， 合作网站作为用户对 “双击”的授权足以使被告 一 、 Cookie跟踪侵犯隐私权 的否证 ： 免除责任。 美国 “双击诉讼”的立场 笔者认为这里包含了两个重要的争议：一是 针对Cookie的侵权行为，美