赌博诈骗的认定.pdfVIP

2014年 9月 湖北警官学院学报 Sep．2014 第9期 总第 156期 JournalofHubeiUniversityofPolice No．9 Ser．No．156 赌博诈骗的认定 杜 治晗 (武汉大学 法学院，湖北 武汉430072) 【摘 要】我国刑法理论通说使用偶然性理论来区分赌博行为与赌博诈骗行为，认为实质上不具有输赢偶然性的 赌“博”就是诈骗。但赌博除了具有偶然性特点之外还具有规则性，赌博诈骗的实质可以概括为：行为人隐瞒了自己 违反规则从而使得结果无效的事实，使相对人陷入结果有效的错误认识而处分财物。从赌博活动的规则性特点入手 界定赌博诈骗，可以避免偶然性视角的缺陷，应当综合使用偶然性和规则性视角认定赌博诈骗案件。 【关键词】赌博诈骗；赌博型诈骗；偶然性；规则性 【中图分类号1D914 【文献标识码】A 【文章编号11673—2391(2O14)O9—0086—03 赌博是以金钱为赌注的活动，在赌博活动中，有 成立诈骗罪的场合，相对人处分财产或行为人取得 些参赌人员施用诈术赢取他人钱财，这种现象即俗 财产是基于欺骗行为使相对人陷入或维持认识错误。 称的 “出老千”。在这种情况下，赌博罪与诈骗罪的 综合上述赌博行为和诈骗行为的特征，我国刑 区分出现疑难，即所谓的 “赌博诈骗”问题。“赌博诈 法学者张明楷教授认为：“赌博诈骗，是指形似赌博 骗”问题的核心就是区分行为人在赌博过程中施用 的行为，输赢原本没有偶然性，但行为人伪装具有偶 诈术的行为究竟是赌博行为还是诈骗行为。 然性，诱使对方参赌，从而不法取得对方财物的行 一 为。，，-6】I这一观点的核心，就是认为赌博诈骗的本质是 、 赌博诈骗的内涵 隐瞒 “输赢原本没有偶然性”的事实真相，诱使对方 赌博是利用偶然的输赢以财物进行赌事或者博 参赌从而不法取得对方财物。这一理论在论证逻辑 戏的行为。胜负完全取决于偶然因素的活动为赌事， 上应当说相当严密，但是否真正有效还必须在具体 胜负部分取决于偶然因素、部分取决于当事人能力 案件的认定中加以检验。 的活动为博戏。“根据国内外学者对偶然因素的论 二、赌博诈骗的类型检视 述，偶然因素有以下特点：(1)偶然因素是指对当事 人来说不能确切预见的事实，“只要是和当事人在主 对同时存在赌博和诈术两个要素的案件首先需 观上不能确定的事实有关就够了，不要求在客观上 要区别圈套型赌博与赌博型诈骗这两种类型。圈套 也是不确定的”；(2)偶然因素必须对双方当事人(全 型赌博是指设置圈套诱使他人赌博，是真正意义上 员)都存在，0如果对当事人一方而言胜负已经确定， 的赌博；赌博型诈骗是指以赌博为名行诈骗之实，是 就不存在偶然性；(3)偶然因素是决定胜负的必要条 一 种诈骗行为。具体的区分标准有三：(1)从欺诈内 件而非唯一条件，“像围棋、麻将那样，尽管当事人之 容来看，圈套型赌博的欺诈只是诱使被害人参与赌 间存在技艺上的差异，但只要存在偶然因素”，就仍 博，赌博型诈骗的欺诈必须使受骗者产生处分财物 然是赌博。 诈骗行为是指采用虚构事实、隐瞒真相 的认识错误；(2)从实施欺诈的时间来看，圈套型赌 等手法使相对人产生与客观事实不符的错误认识。 博的欺诈停止于被害人同意参赌之时，赌博型诈骗