毕业论文-试论防卫过当.doc

高等教育自学考试毕业论文 论文题目：试论防卫过当 主考院校：武汉大学 专 业：法律 指导老师： 考生姓名： 准考证号： 工作单位：咸宁职业技术学院 二0一一年十二月十七日 目录 内容摘要 引言 第一部分 防卫过当概念的产生 一、的 (一) 中国刑法关于的历史演变 (二) 国外刑法关于的历史演变 二、防卫过当的概念 第二部分 防卫过当的本质、特征及表现形式 一、防卫过当的本质及特征 二、防卫过当的表现形式 第三部分 防卫过当的成立条件 一、防卫过当的前提条件——正在进行防卫 (一) 有不法侵害正在进行 (二) 具备防卫的意图 (三) 防卫行为针对不法侵害者本人 二、防卫过当的限度条件 (一) 国外防卫过当的限度条件的立法和理论 (二) 我国刑法关于防卫限度的理论及评价 (三) 我国现行刑法关于防卫过当限度条件的规定 三、防卫过当的主观条件——对过当结果有罪过 (一) 关于防卫过当主观罪过的学说纷争 (二) 防卫过当的罪过形式分析 第四部分 防卫过当与正当防卫 第过当的定罪与量刑 一、防卫过当应负刑事责任的理由 二、中外刑法对防卫过当的处罚规定 (一) 对防卫过当行为得减轻或免除处罚 (二) 对防卫过当行为按所构成的犯罪追究刑事 (三) 只对构成过失犯罪的防卫过当行为予以处罚 (四) 对防卫过当不罚的观点 三、如何对防卫过当正确定罪量刑 (一) 正确确定防卫过当罪名 (二) 准确合理确定防卫过当的刑罚 参考文献 [内容摘要]：在现实生活中，有些行为在形式上好象符合某罪的犯罪构成，即具有了犯罪的外观，但在实质上并没有犯罪的本质属性——社会危害性。如果仅从形式上看问题，往往不能正确地界定一种行为，导致混淆罪与非罪的界限。我国刑法中的正当防卫制度，其意义就在于，从理论上进一步说明行为的社会危害性是犯罪的本质属性，而正当防卫是对社会有益无害的行为，不是犯罪。但是，如同其他权利的行使一样，正当防卫的实施也是和履行一定的义务相联系的，即要在法律规定的正当防卫的必要限度内进行，不能明显超过必要限度造成重大损害。否则就由正当变为非法，由对社会有益变成犯罪。因此，我国《刑法》第20条在对正当防卫作了规定的同时，也规定了防卫过当行为应当负刑事责任，但刑法对构成防卫过当的“明显超过必要限度”及“重大损害”界限不明，造成在司法实践中认定防卫过当行为的不一致，也引起了罪与非罪的争议。本文试图从防卫手段及其打击强度与防卫限度之合法性的关系做出分析；同时认为“明显超过必要限度”“造成重大损害”的伤害程度应当为“重伤”以上。以求明确防卫过当之界限。 本文通过对防卫过当的沿革、特征以及相关法律问题进行评析,并阐述防卫过当必要限度的具体内容,由此而提出关于防卫过当在司法实践中如何正确运用的相关问题,并结合我国刑法关于防卫过当内容的规定,对防卫过当制度的完善提出了自己的看法和观点. 关键词: 防卫过当 正当防卫 不法侵权 无过当防卫 必要限度 一、引言 我国刑法第二十条第二款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”这一规定从理性的角度对人们行使防卫权的范围、条件、合理限度等进行规定。在这种情况下就提出了防卫过当的概念及制定出对其应减轻或免除处罚的规定，从而走上了有限防卫的轨道。防卫过当虽不是独立犯罪，但与一般犯罪一样，仍有其主体、客体、主观方面、客观方面四要件，准确掌握防卫过当与正当防卫的界限，即何为明显超过必要限度，对司法实践中正确分清防卫人实施防卫行为的性质，起到决定性作用，做到即支持、保护为正义目的进行的防卫行为，又打击因主观存在过错实施的明显超过必要限度，造成重大损害的犯罪行为。本文将通过对防卫过当的概念、构成要件、与正当防卫关系等一系列问题进行调研，对准确把握防卫过当行为将起到一定的积极作用。防卫权受限制的我国古代防卫制度的演进　　我国古代防卫制度源远流长，最早甚至可以追溯到商周之际。《尚书。舜典》中有“眚灾肆赦”的记载，被公认为是我国古代关于正当防卫的最早记载。这里的“眚”是指普通过失：“灾”指灾害，不幸：“肆”有缓或宥的意思：“赦”则是指不为罪或减免之意。这句话的含义是遇不正之侵害，躲避现在之危难，皆可谓之不幸，因不幸而触犯刑罪，亦应当赦免之。这句话反映了朦胧状态的正当防卫，其中也包含了无限防卫的意识。在我国古代的有关法律典籍中，也有无限防卫的规定，据《周礼。秋官。朝士》称：“凡盗贼军乡邑，及家人，杀之无罪”。《义疏原案》解释说：“军中级邑有盗贼来劫，窃其财物及家人者，当时杀之则无罪也。”。春秋战国时期私刑盛行，国家允许通过登记的复仇，如《周礼。秋官。朝士》：“凡报仇者，书于士，杀之无辜（罪），但对报仇的条件进行限制：”父不受诛，子复仇可也。父受诛，子复仇，推刃之道也。“将父母是