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维普资讯 为你说法 2005年第1期淼栋 关于占用林地问题的答复 ■ 张志平 陕西省勉县公安局森林分局张家河派出所 民警 肖新荣问： 就是说 ，不管该林地的权属性质如何 ，无论征用 、占用的是 国家 我所遇到这样一个案例 ：甲公司于2003年 6月开始在我县某 所有、集体所有还是个人使用的林地 ，都必须经林业主管部门 镇A村B组开矿，并 占用了林地，所 占的具体地块位于B组 乙 审核同意后用地单位才能开采。该案中甲公司和乙农户就土地 农户的责任地和丙农户的管护山。经调查，乙农户责任地上种 使用并就损失赔偿达成的协议 ，只能是二者之间民事合同成立 植大量橡子树 (已生长 11年～12年)、天麻 、药材等 ，具有该地 的条件，国家机关的行政行为才能改变土地使用性质。因此，只 《土地使 用证》。开矿前 甲公司仅与乙农户达成 口头赔偿协议 ， 有经林业主管部门审核同意并经土地管理部门批准，该合同才 也未办理任何使用土地、改变土地用途的审批手续。2003年3 能具有最终的法律效力，未经审批擅 自开矿占用林地是非法 月A村 B组 已被划定为退耕还林 区域 。为 了鉴定该块土地是否 的。 属于林地，我们请县林业勘测设计队的助理工程师进行 了技术 根据有关法律规定，非法 占用毁坏林地数额较大情节严重 鉴定，鉴定结论为：采矿区域所 占地类为林业用地。我们认为甲 构成犯罪的，由森林公安管辖 ；情节较轻的追究行政责任 ，森林 公司的开矿活动 已严重违反 了 《中华人 民共和 国森林法》第十 公安没有取得非法 占用毁坏林地的行政处罚权 ，对此只能以县 八条，《中华人 民共和国森林法实施条例》第十六条、第十七务 林业局的名义进行。 和 《占用征用林地审核审批管理办法》第三条之规定，构成非法 林地 ，即林业用地 ，用于林业生产的土地。 《森林法实施条 改变林地用途行为，根据 《中华人 民共和国森林法实施条例》第 例》第 2条规定：“林地，包括郁闭度O．2以上的乔木林地以及竹 四十三条规定报请县林业局对甲公司给予林业行政处罚，县林 林地 、灌木林地 、疏林地 、采伐迹地 、火烧迹地 、未成林造林地 、 业局研究后同意我所的处理意见。我们依法向甲公司进行 了告 苗圃地和县级以上人民政府规划的宜林地”。 知 ，在告知后的3天内甲公司没有向县林业局 申请举行听证。 从时间看，退耕还林在前 (3月份)，占用在后 (6月份)。也 随后我们作 出了林业行政处罚决定，但在向甲公司送达 《林业 就是说 ，甲公司占用的是林地。 行政处罚决定书》时，甲公司却 出示了一张由A村村委会 、镇人 实践中，该类案件会 比较复杂 ，一是因为决定土地性质本 民政府 、镇 国土资源所 同时加盖印章 的证明材料 ，证明其 占用 身就是一个复杂的问题 ，并不是长了树的土地就一定是林地 ； 的土地属于耕地而不属于林地。我们认为根据法律规定这张证 二是因为许多地方有关林权划分登记造册的工作滞后于法律 明材料不具有法律效力，继续没有采信。请 问：什么是林地?应 规定和实践需要，给森林公安执法造成困难 该案 中，如果 甲公 由哪级技术部 门鉴定?林地与耕地有何 区别?在 甲公司既提供 司对处罚不服可能提起行政复议或行政诉讼时．证明是否属于 不出合法有效的改变林地用途审批手续，又提供不出合法有效 林地的证据就比较关键了，按照 《行政诉讼法》举证责任倒置的 的土地使用证 、建设用地审批手续和改变耕地用途审批手续的 原则 ，林业主管部 门在实施行政处罚时，应该出具该土地属于 情况下，我们能否根据立地条件植被情况、利用现状和现场勘 林地的证据 ，而且必须由作出行政处罚的行政机关——林业主 查笔录、县林业勘测设计队的调查结论以及 《中华人民共和 国 管部门出具，不能将举证责任推给相对人。如果不属于林地，林 森林