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行政强制及其司法审查 郭修江 一、关于行政强制司法审查的目的选择 （一）保权与控权力之争 1、“乱”和“软” 2、保护权利和保障权力 3、公共利益与私人权益 4、控权与平衡 （二）行政强制法原则体现保护权利 1、合法性原则体现监督权力 2、适当性原则体现保护权利 3、教育与强制结合原则体现柔性执法 4、不得谋利原则体现执法公正 5、救济原则体现权利保障和权力制约 ——司法审查核心目的在于保护权利、监督依法行政 二、行政强制行为及其司法审查范围 （一）行政强制措施及其可诉性 1、限制公民人身自由 盘问、传唤、人身检查、扣留、强制检测、 约束、强制隔离、强制带离现场 2、查封场所、设施和财物 封闭、关闭或者限制使用场所、禁止使用设备 3、扣押财物 扣留物品、暂扣财物、扣留财物 4、冻结存款、汇款 扣留汇款 5、其他 （1）对动物实行隔离、扑杀、销毁 （2）对证据的登记保存 （3）强行进入住宅、生产经营场所 （4）取缔的性质——停止违法行为的行政强制措施 ——行政强制措施本质特征：暂时性控制措施 ——行政强制措施可诉条件：权利义务产生影响 （二）行政强制执行行为及其可诉性 1、加处罚款或者滞纳金 2、划拨存款、汇款 3、拍卖或者依法处理财物 5、代履行 6、其他行为 （1）催告通知 （2）强制执行决定 （3）委托拍卖行为、委托履行行为 （4）当事人或者第三人的执行异议 （5）中止执行、终结执行 ——行政强制执行行为本质特征：实现行政决定义务 ——行政强制执行行为可诉条件：权利义务产生影响 （三）即使强制 1、即使强制措施（第19条） 2、即使强制执行（第52条） ——侵益行为可诉。程序合法的审查，依特别规定 三、行政机关的行政强制职权依据 （一）行政强制措施职权依据 1、法律授权任何形式的强制措施 限制人身自由、查封存款、汇款只能由法律设定 2、行政法规授权 尚未制定法律，且属国务院职权范围 设定应除必须由法律设定之外的其他强制措施 3、地方性法规授权 尚未制定法律行政法规，且属地方性事务 可以设定查封、扣押强制措施 4、法律、法规以外文件不得设定强制措施 5、规定强制措施不得扩大对象、条件、种类等 ——审查被告是否越权只能依据法律、法规 （二）行政强制执行职权依据 1、行政强制执行只能由法律设定 2、法律未授权的，只能申请人民法院强制执行 ——审查行政机关是否越权只能依据法律 （三）特殊条件下的行政强制主体 1、相对集中行政处罚权的机关行使相应的强制措施权 2、享有行政处罚权的行政机关加处3%罚款强制执行权 3、享有查封、扣押权机关拍卖抵缴罚款强制执行权 4、作出排除妨碍、恢复原状机关代履行强制执行权 5、法律、行政法规授权组织依法实施行政强制的权力 6、行政强制措施和强制执行权不得委托行使 ——行政主体越权的司法审查要注意法律的特别规定 四、行政强制措施实施程序的司法审查 （一）一般程序 1、内部报告批准程序 2、二人执法、通知当事人到场、出示执法证件 3、当场告知理由、依据及权利和救济途径 4、听取陈述和申辩 5、制作现场笔录 6、法律、法规规定的其他程序 即时强制:24小时补办手续 限制人身自由：立即通知家属、补办批准手续 案件移送：一并移送查封扣押冻结财物 （二）查封扣押程序 1、遵守一般程序，在告知程序中送达查封扣押决定书 2、制作并送达查封扣押清单 3、查封扣押期限不超过30日，经负责人批准可延长30日 4、妥善保管义务和行政赔偿责任 5、不得查封扣押无关财物、生活必需品、禁止重复查封 6、解除查封扣押措施 （三）冻结程序 1、履行部分一般程序，不通知当事人到场 2、向金融机构交付冻结通知书 3、金融机构有义务立即协助执行 4、冻结期限30日，可延长30日，法律另有规定除外 5、解除冻结 （四）对行政强制措施程序的司法审查 1、一般程序与法律、法规规定的程序 即时强制、突发事件紧急程序、金融监管措施和进出口 货物技术监控措施属于特别法范畴 2、查封扣押和冻结程序应遵守一般程序 3、内部程序违法的法律后果——补正 4、外部法律从程序违法的后果： 严重违反法定程序的，撤销强制措施行为 违反法定程序不宜撤销的，确认违法采取补救措施 存在程序瑕疵的，驳回原告诉讼请求 司法建议 五、行政强制执行程序及其司法审查 （一）一般程序 1、先行催告程序 2、听取陈述和申辩，记录在案 3、作出强制执行决定 4、依照民事诉讼法规定送达文书 5、执行中止 6、执行终结 7、执行回转 8、执行和解 9、禁止夜间和节假日执行 10、违法建筑的公告程序