论我国独立董事任职程序的重构.pdfVIP

维普资讯 Economic＆TradeUpdateVoL6Sum．No．93Feb．2008 论我国独立董事任职程序的重构 葛枫呐 (河南大学工商管理研究所 河南 开封 475004) 摘【要】 独立董事的产生机制是保证独立董事独立性的关键环节。通过对独立董事提名程序、选举程序、卸任 程序的研究、完善独立董事的任职程序。 【关键词】 独立董事 提名程序 选举程序 卸任程序 “独立董事”是从英美法上的 “外部董事”演绎而来。独立董 消费者利益、债权人利益等。因此笔者认为，由社会中介机构根据 事制度是指在董事会 中设立不在公司担任除董事以外的其他职 企业需要派出独立董事是实现这一目标的有效途径。我国上市公 务，并与其受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立 司几乎为零的专业人士 “商誉”体系中笔者认为在独立董事这一领 客观判断关系的独立董事，以形成权利相互制衡和约束的一种制 域当中应当建立独立董事协会。此协会的职能就是对独立董事招 度。考察独立董事制度产生的历史背景和发展应用状况，我们发 聘、培训、推荐和管理。建立独立董事信息库和诚信档案。 现，一个国家和公司治理结构中引入独立董事制度时多是在该国 2．1．2 确定提名权人 美国的司法实践中由上市公司确定 公司运营过程中发生重大问题，从而需要对公司加强治理和监督。 提名委员会负责独立董事的候选人。我国学界对此方案赞同者颇 因此独立董事制度的基本功能就是监督。既监督公司的董事会， 多。在 《上海证券交易所上市公司治理指引》中规定：提名委员会 也监督公司管理层的经营活动；既对公司财务进行监督，也对公司 对董事会规模和构成向董事会提出建议，建议新董事和公司高级 人事进行监督。本文就独立董事制度的基本功能为出发点分析我 管理人员的提名程序，向董事会提名董事和公司高级管理人员的 国目前独立董事任职程序上存在的问题。为相关立法提出一些建 候选人。提名委员会应确保所有董事和公司高级管理人员的聘任 议。 程序公正、透明。但是 《中国证监会关于在上市公司建立独立董事 1 我国独立董事任职程序的缺陷 制度的指导意见》却未强制规定设立提名委员会。现在问题的关 独立董事任职程序上主要有三个环节：一是提名，二是选举 ， 键是不设立提名委员的情况下，控股股东应不应该赋予提名权。 三是撤换。目前许多上市公司的独立董事基本上都是由董事长、 笔者认为在我国大股东无视中小股东利益的现状下以及满足独立 总经理及公司的相关人士推荐，公司为了追求名人效应，有时也聘 董事设立 目的，应取消控股股东的提名权。 请一些社会名流。于是 ，独立董事中就出现 了 “花瓶董事”、“人情 2．2 选举程序 我国 《公司法》规定股东大会选举董事、监 董事”。在独立董事的选举中，新的公司法规定了累计投票制。但 事，可以根据公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票 这种制度在有限公司中具有较大的意义。对于我国的上市公司， 制。累积投票制指股东大会选举董事时，股东所持的每一股份拥 小股东是一个不特定的群体十分分散。所以累计投票制在技术上 有与待选董事总人数相等的投票权，股东既可用所有的投票权集 实行起来较为复杂 ，缺乏实效。卸任程序中，尽管 《公司法》对独立 中投票选举一人，也可分散投票选举数人，按得票多少依次决定董 董事有保护措施。但实践中，只要公司董事会改组随之而来的就 事入选的表决权制度。这样做的 目的就在于防止大股东利用表决 是独立董事的撤换。这是大股东滥用资本多数决的后果。 权优势操纵董事的选举，矫正 “一股一票”表决制度存在的弊端。 2 独立董事任职程序的重构 累计投票制始于美国，已被许多国家接受。值得一提的是 目前美 既然我国的独立董事任职程序上存在以上缺陷，我们就从一 国只有7个州强制实行累计投票制。而且这七个州为商业不发达 下三个方面加以完善。 地区。因为在大型股份有限公司中，公司股份高度分散且流动性 2．1 提名程序