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公款私存涉嫌犯罪该如何定性 广东省江门市人民检察院 谈 振 摘要：本文对在公款私存过程中出现的涉嫌犯罪行为应该如何定性进行了探讨，对所涉嫌犯罪行为究竟是构成挪用公款罪还是贪污罪进行了初步分析。对此类行为仅按挪用公款罪处罚不符合刑法基本原则，也可按贪污罪处理，对于同一犯罪故意而触犯二个犯罪行为可按牵连犯的原则处罚。关键词：公款私存；挪用公款；贪污；牵连犯 公款私存通常表现为二种形式：一种是帐内私存，是指虽然纳入单位法定会计帐簿、法定科目，但却未按规定存放资金。如财务人员将收取的现金或单位的银行存款违规以个人名义存入银行，同时在单位“现金”、“银行存款”科目上反映；另一种表现形式是帐外私存，在单位法定会计帐簿、法定帐目外以个人名义存放资金。司法实践中还存在一种情况，如财务人员为了获取利息而将公款秘密私设单位账户存放，公款最终归还单位，利息据为已有。在这种情况下，虽不是以个人名义存放资金，但实质上仍是公款私存，可视为公款私存的一种特殊形式。 为了进一步明确公款私存的含义，这里有必要将其与私设“小金库”行为进行简单区分：何谓“小金库”，根据国务院办公厅《转发财政部、审计署、中国人民银行关于清理检查“小金库”意见的通知》（国办发[1995]第29号）第1条“凡违反国家财经法规及其他有关规定，侵占截留国家和单位收入，未列入本单位财务会计帐内或未纳入预算管理，私存私放的各项资金均属小金库”，私设小金库，应是指在本单位财务会计帐外或未纳入预算管理私存私放资金的行为。 公款私存与私设“小金库”在表现形式上都有在单位帐外存放资金的行为，但两者有细微不同：私设“小金库”通常是单位行为，而公款私存既有单位行为，又有个人行为；私设“小金库”既可以将公款以私人名义储存，又可以单位名义或第三方名义储存，而公款私存一般以私人名义储存；私设“小金库”只能是在单位帐外设置，而公款私存既可是在单位帐内，也可是在帐外。两者虽有差别，但却不是截然对立的，两者在涵盖的范围上有相当部分是重合的，有的财务行为可能既属于“公款私存”行为，又属于私设“小金库”的行为。 二、公款私存形成的原因及其危害： 公款私存现象在我国现实的经济生活中普遍存在，究其原因，不尽相同，归纳起来，主要有如下几种： 1.逃避债务 有的单位在经济活动中，因种种原因，长期拖欠银行贷款、国家税款或外单位债务，担心把钱存在银行帐户上会被银行扣款、被税务机关扣税或被法院强制执行，为达到躲债、逃税和逃避法院强制执行的目的而有意将公款以个人名义私存。 2.逃避监管 有些单位或个人利用单位财务制度执行不严，内部控制不健全，为了谋取私利将公款私存。这里分为二种情况：一是单位领导为了将公款用于一些不合理开支，发奖金、搞福利，也有的为了自己吃喝玩乐用钱方便，或为了自己中饱私囊而授意下属将公款私存；另一种情况是单位财务人员、销售人员等为了谋取个人私利而将公款私存。 3.金融机构揽储 各商业银行、信用社等金融机构为了自身的经济利益，对其职员均规定有揽储任务。职员为了完成任务，找关系、托朋友揽储，乱拉存款，造成一些单位将公款私存。 4.财务人员为资金周转方便而临时性设立私人帐户 此种情况较为复杂，根据《商业银行法》的有关规定，单位开设银行帐户有规定的条件和限制性规定，有时财务人员为了收款方便和资金安全，将所取公款直接到收款地金融机构就近以个人名义开户储存或银行存款机上存入；也有的单位因收费项目繁多，财务人员图省事而集中收取，先让对方将钱存入或转入到个人帐户上，然后分门别类进行分解。在这一过程中出现了公款私存的情况……，这种情况在边远地区、交通不便的地方表现得尤其突出. 5.财务人员的错误认识 有的财务人员认为，为方便存储而设立的公款私存帐户，开支均在单位帐上反映，同时保证了资金安全，公款私存并不违规。 公款私存严重地违反了国家的法律法规、财经纪律，将公款私存，掩盖了违纪问题；私存资金随意开支，助长了奢侈浪费等社会不正之风，严重腐蚀了干部队伍；逃避监管，致使国有资产大量流失；也给一些违法违纪的人洗钱提供了可乘之机，致使挪用公款、贪污的犯罪现象时有发生。 三、公款私存的法律规制 对单位和个人公款私存的行为，我国法律法规均作出了明确规定。《商业银行法》第七十九的规定，对“将单位的资金以个人名义开立帐户存储的”行为，应“没收违法所得，违法所得5万元以上的，并处违法所得一倍以上五倍以下罚款；没有违法所得或者违法所得不足五万元的，处五万元以上十万元以下罚款”，对公款私存的行为规定了没收违法所得、罚款的行政处罚。《现金管理暂行条例实施细则》第二十条，《公司法》第二百一十一条也作了类似规定。 2005年2月1日起起施行的《财政违法行为处分条例》对公款私存的行为，采取双罚制，即同时对单位和直接责任人员进行处罚，第十七条规定：“单