浅析上市公司独立董事的义务——以《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》为例.pdfVIP

经济与法 — 。 … tian～di 浅析上市公司独立董事的义务 以 《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》为例 王艺霖 (100081 中央民族大学法学院 北京) 摘 要：作者认为，随着独立董事制度的发展，近年来大 最高法院给 “勤勉义务”下的定义是： “公司董事必须以诚信 部分学者对上市公司独立董事进行 了评析，但大多是围绕独立 履行其义务 ，表现出处于类似位置的通常审慎者在类似情况下 董事在公司中的作用展开。本文试图从公司、上市公司、独立 所表现出来的勤勉、谨慎或技能。” 本文采用的勤勉义务，是 董事的概念出发，结合各国相关理论，对上市公司及上市公司 指董事、监事和高级管理人员处理公司事务必须出于善意，并 独立董事 的特征进行分析，从一般义务和特殊义务两方面阐述 尽到普通谨慎之人在相类似的地位和情况下所应有 的合理的谨 上市公司独立董事的义务。 慎、勤勉和注意。勤勉义务的一般标准包括三个方面：①善意； 关键词：上市公司；独立董事；义务 ②应当像出于类似位置的普通谨慎人那样在类似情况下所应尽 到的注意；③需合理的相信其行为是为了公司的最佳利益。 一 、 上市公司独立董事一般义务 (二)忠实义务 我国 《公司法》第一百四十八条和一百四十九条规定了董 我国 《公司法》第一百四十九条用禁止性规定的方式列举 事、监事和高级管理人员的勤勉义务和忠实义务。 《指导意见》 了八款违反忠实义务的行为，其 中最后第八款为兜底性条款。 也原则性地规定了： “独立董事对上市公司及全体股东负有诚信 而在美国，忠诚责任要求董事和高级管理人员不得为个人的私 与勤勉义务。” 利而损害公司的利益，而勤勉责任则要求董事和高层领导正确 (一 )勤勉义务 决策。@忠实义务，是指董事、监事和高级管理人员管理经营公 我国现行法律法规关于勤勉义务的规定较为简单。根据 《指 司业务、履行职责时，必须代表全体股东为公司最大利益努力 导意见》的规定： “独立董事应当按照相关法律法规、本指导 工作，当自身利益与公司利益发生冲突时，将公司利益放在优 意见和公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益， 先的位置。 尤其要关注 中小股东的合法权益不受损害。”而美 国新泽西州 违反忠实义务的行为主要表现在两个方面 ：①董事、监事、 需要同时具备 自由身份、市民身份和家族身份，只具备其中一 产对公司的债务承担 民事责任。现代 民事主体 的扩张有利于资 项或两项的为不具充分人格 的人 。如家子就不具有完全人格 (无 源的有效分配 ，适应经济和社会的发展 。 家族身份 )，其所取得的一切财产也都归家父所有。但是，家 罗马法是人类法律文化史上的宝贵遗产 ，其人格制度虽与 子拥有 自由权和市民权 ，他们可 以依法缔结婚姻。王志丽主张 现代民法在思想基础、构成要素、主体范围等方面大不相同， 现代民法中权利能力的设置可以借鉴罗马法的这项法律技术进 但在世界经济高度发展的今天，其合理成分对现代民法的发展 行这样的设定： 与完善有着重要的借鉴作用，有待于我们去不断地发掘与运用。 民事主体必须拥有人格才可能享有权利能力，而其享有权 参考文献： 利能力是其拥有人格的必然结果，但是拥有人格的不 同主体又 1【】周柑： 《罗马法原论 (上)》，商务印书馆 1994年版 各 自拥有不相同或不平等的权利能力。我们可以把权利能力作 2【]桑德罗 ·斯奇 巴尼 ： 《人法》，黄风译，中国政法大学出版 为一种民事主体可以享受的权利范围，根据一定的主客观条件 社 1995年版 或现实状况，对主体所享有的权利能力的范围