民间法与法院调解发生学意义上的互恰.pdfVIP

维普资讯 2008年4月 湖南公安高等专科学校学报 Apr．2008 第2O卷 第2期 JournalofHunanPublicSecurityCollege VoI．2O No．2 民间法与法院调解发生学意义上的互恰 郑宏雁 (山东司法警官职业学院，山东济南 250014) 摘 要：以经济学原理作为分析工具，民间法及法院调解二者结合不仅有运作的共同基础，更具在乡土 社会中顺利排解民商事纠纷的优势。民间法与法院调解需要且能够结合运用，民间法在现今社会法院调解 过程中具有较大作用和优势，法院调解中引入民问法具有积极意义。 关键词：民间法；法院调解；互恰；经济分析 中图分类号：D902 文献标识码 ：A 文章编号：1008—7575(2008)02—0029—05 “凡人就应该有凡人的思想，不应有圣人 的思 论成果。与经济学相类似，法律制度的设计和运行效 想。”…那么凡人的思考方式是什么样的?从人的生 果，最终同样取决于个体对利益的衡量进而对行为加 理机能来看，对于个体而言无需论证的第一要务就在 以选择。经济学以资源合理分配和利益 自然趋 向为 于生存，为了应对周围强大的险恶环境给生存带来的 基点直面国家和个体深层次的真实需求，法律的设计 或明或暗的威胁，个体倾向于进入社会，在处理人与 运行也需屏蔽其他作用因素而以个体遇事之思维路 人之问的关系中获得尽可能好的生存条件。而在生 径为主线，唯有如此才可能使法律更有针对性的规制 存资源有限甚至相对紧缺的人类社会当中，为了更好 个体选择，产生预期的效果。于是，以经济学分析工 的满足 自身生存进而发展的需要，个体在从事各项行 具来探讨法运作问题也就变得可能而有意义。 为、形成各种习惯的过程中，都更加注重 以自身为中 然而 ，相对于经济而言，法律所面对 问题的影响 心进行利益衡量，最大化个体所得——不论是在物质 因素更为复杂多样 ，经济学在封闭假设下极端化某些 方面还是在精神、荣誉等非物质方面。也正是顺着这 因素以求结论的分析方法，而在法律领域中随着问题 样一种基本的思维方式，个体在社会生活中的各个方 所置环境的不断开放而越来越显现出其无奈和难 以 面都精心计算，尤其在涉及利益纠纷的情境当中，这 驾驭。弗里德曼曾指出：如果这个世界只有一个人， 样一种理性的个体利益最大化思维路径就显得格外 他会面临很多问题，但其中没有一个是法律问题。如 清晰。对这一思维方式的理论探究与表述，以经济学 果再加入一个居民，那么就可能会产生冲突了。暴力 的分析进路总结的尤为详尽，笔者也试图借助经济学 是最显而易见的解决方法，但不是一个好方法：如果 所提供的分析个体行为的理论方法来探讨 民间法与 使用暴力，我们小小世界将 回溯为一人世界，甚至无 法院调解的结合点所在。 人世界。另外一种更好的、而且是迄今为止所有的人 一 、分析工具的介入 类社会都发现了的解决方法是：使用一套明示或默示 经济学是一门在应对有限资源现状下对资源进 的法律规则。也就是说，当各方愿望发生冲突时，采 行分配和调整的学问。在其研究的射程中，不仅包括 取合理、和平的方式来决定各方必须做什么以及如果 宏观视野上对分配制度和政策调整的分析，更涵盖了 他拒绝这样做应承担什么样的后果。_2法律及其所 微观角度上对个体利益衡量和行为选择的探究。通 面对的问题首先处理的是多主体之间的相互关系，而 过长期社会学式的调研，经济学者将所得资料置于某 在一系列的相互关系当中个体综合利益的最大化始 些极端化因素的作用之下，在一个相对封闭的假设环 终作为主宰。法律之所以被个体广泛认可并遵守最 境中因应人之本性，总结出 “成本 一收益”分析、博弈 朴素的原因在于其能够带来秩序，而人们对秩序的渴 论等经济学分析工具，获得了引导资源合理流动的理 求追根溯源还是因为规则明晰了有限资源利益的产 收稿 日期 ：2008—01—10 作者简介 ：郑宏雁 (1982一 )，女 ，山东济南人，山东司法警官职业学院