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出资瑕疵引发的公司诉讼 张特律师（smith_attorney@yahoo.cn ） 根据公司法的公司契约理论，公司本质是一种合同的集合，是股东之间就设立公司、分享权 利和承担义务等内容所订立的协议，股东对公司的出资义务也是合同义务之一。借鉴合同法 上违约行为的概念体系，根据股东违反出资义务的形式即出资瑕疵形式的不同，因出资问题 引发的纠纷可分为不履行出资义务的纠纷和不适当履行出资义务的纠纷。不履行出资义务是 指股东根本未出资，具体又可分为虚报注册资本纠纷、虚假出资纠纷、抽逃出资纠纷。不适 当履行出资义务是指出资数额、出资时间、出资手续不符合规定或者约定，具体又分为出资 不足纠纷、逾期出资纠纷、出资不当纠纷等。结合实践情况，现将各种出资问题引发的纠纷 介绍如下。 1、 虚报注册资本纠纷 虚报注册资本，是指出资人申请公司登记时使用虚假证明文件或者其他欺诈手段，虚报注册 资本，欺骗公司登记主管部门并取得公司登记。 《公司法》规定了虚报注册资本的行政责任[i]和刑事责任，[ii] 曾经轰动一时的原科龙董事 长顾雏军案件，即是典型的股东因虚报注册资本而承担刑事责任的案件。 在顾雏军刑事案件中，广东省佛山市中级人民法院一审查明：2001 年 11 月，为收购科龙电 器的法人股，顾雏军欲设立注册资本总额为 12 亿元的顺德格林柯尔企业发展有限公司，但 顾雏军名下的企业中并不具有上述实力。同年 11 月，顺德格林柯尔凭借一份政府部门的担 保函，在未验资、未评估的情况下完成了顺德格林柯尔企业发展有限公司的设立登记。该公 司股本中，顾雏军无形资产出资达 9 亿元，占注册资本总额的 75% 。为将无形资产降到法定 比例，顾雏军指使他人在顺德容桂农村信用社，将来自科龙电器的 1.87 亿元通过账户之间 来回倒账的方式，取得以天津格林柯尔投资顺德格林柯尔共计 6.6 亿元的进账单，并于当天 又将 1.87 亿元转回科龙电器，并指使他人伪造了上述款项流转所依据的《供货协议书》、收 据等文件。可见，此 6.6 亿元注册资本即为虚假出资。法院最终认定顾雏军构成虚报注册资 本罪。广东省高级人民法院二审判决维持原判。[iii] 虽然《公司法》就虚报注册资本的民事责任没有明确规定，但是，由于虚报注册资本，公司 的资本丧失了真实性，涉及公司对外民事责任时公司无法偿还债务，这种情况下，公司债权 人应可以根据《公司法》第二十条的规定，直接起诉虚报注册资本的股东，要求其在虚报注 册资本的范围内对公司债务承担连带责任。 2 、 虚假出资纠纷 虚假出资，是指股东认购出资而未实际出资，本质特征是股东未支付相应对价而取得公司股 权，如《公司法》第二百条所指的情形。 实践中，虚假出资主要表现为：（1）以无实际现金或高于实际现金的虚假银行进账单、对账 单骗取验资报告从而获得公司登记；（2 ）以虚假的实物投资手续骗取验资报告从而获得公司 登记；（3 ）以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资，但并未办理财产权转移手续； （4 ）作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程 所定价额；（5 ）未对投入的净资产进行审计，仅以投资者提供的少记负债高估资产的会计报 表验资。 3 、 抽逃出资纠纷 抽逃出资，是指股东在公司成立后即将其出资巧立名目抽回，并继续保有股东身份和出资比 例。[iv] 抽逃出资具体表现形式有：（1）股东设立公司时，为了应付验资将资金转入公司账户后又立 即转出，公司并未实际使用该资金进行经营；（2 ）公司收购股东的股份，未按法律规定处置 回购的股份；（3 ）未提取法定公积金即先行分配利润；（4 ）未弥补上一年亏损前即先行分配 利润；（5 ）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（6 ）利用关联交易转移利润。 司法实践中，抽逃出资是十分典型及常见的公司诉讼类型之一。比如，上海市高级人民法院 审理的（2007 ）沪高民四（商）终字第 46 号案件即涉及抽逃出资问题。法院判决认定：1997 年 3 月 25 日，上海申汇精密陶瓷公司（下称“申汇公司”）与上海市地质物资供应站（下称 “供应站”）、北京海淀华庆高陶新材料研究所（下称“华庆所”）签订合资合同及章程，合 资成立上海黑马耐磨蚀装备有限公司（下称“黑马公司”）