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实务·案例 Pratice
劳动关系实务讲堂 六
主讲人/刘军胜
如何防范试用期风险?
一、如何理解试用期 劳动合同。 可以以试用期未满为由继续对该公
《劳动合同法》第十九条规定, 试用期的特殊性还表现在,它是 司进行考察。(2)约定性。试用期
试用期包含在劳动合同期限内。这 用人单位和劳动者为相互了解、选 不是法定的,而是用人单位与劳动
个命题实际上包含了两个含义: 择而约定的不超过六个月的考察期。 者双方当事人约定的。既然是约定
一是试用期就是劳动合同期限。 这是《关于贯彻执行〈中华人民共 的,就说明试用期可以约定,也可
凡是劳动合同期限里能做的事情, 和国劳动法〉若干问题的意见》(劳 以不约定 ;可以约定得长一些,也
试用期里大多数也能做。比如,劳 部发 [1995]309 号)第十九条对试用 可以约定得短一些。比如,甲公司
动合同期限内允许协商解除劳动合 期的本质所作的最全面的诠释。要 与小张签订了一个三年期的劳动合
同,试用期内也允许;劳动合同期 准确地把握这一诠释,还需要理解 同,可以约定 1 个月的试用期,也
限内允许过错性解除劳动合同,试 试用期的以下四个属性:(1)双向性。 可以约定 6 个月的试用期,完全遵
用期内也允许;劳动合同期限允许 试用期是双方协商确定的,表达了 循双方的意思自治。(3)期限。试
非过错性解除劳动合同,试用期内 双方的意愿,既不能单方随意延长, 用期最高不超过 6 个月,这是试用
也允许;劳动合同期内允许依法实 也不能单方随意缩短。 期的最高期限。在这个最高期限内,
行经济性裁员,试用期内也允许。 比如,甲公司从人才市场上招 根据试用期与劳动合同期限的对应
因此,劳动合同法又明确规定,劳 录了一名会计小张,约定了三年期 关系,又分了四个分段最高期限 :
动合同仅约定试用期的,试用期不 限劳动合同和三个月的试用期。 ①以完成一定工作任务为期
成立,该期限为劳动合同期限,表 上班满一个月后,公司总 限的劳动合同或者劳动合
达的也是这个意思。 经理认为小张表现不 同期限不满三个月的,
二是试用期是一个特殊的劳动 错, 就 对 人 力 不得约定试用期 ;
合同期限,也就是说试用期虽然是 资源部经理 ②劳动合同期
劳动合同期限,但是是一个特殊的 说 :“小张 限三个月以上
劳动合同期限,其特殊性表现在试 表现不错, 不满一年的,
用期内能做的一些事情,一般的劳 从 下 个 月 试 用 期 不 得
动合同期限内不一定能做。比如, 起给小张转 超过一个月 ;
试用期内,用人单位可以以劳动者 正,发给他 ③劳动合同期
不符合录用条件为由解除劳动合同; 转正以后的 限一年以上不满
而一旦过了试用期,哪怕仅过了一
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