医疗损害责任困惑与思辨-兼论构建和谐医患关系价值取向与立法趋势.pdfVIP

医疗损害责任的困惑与思辨 一兼论构建和谐医患关系的价值取向与立法趋势49 赵存喜+孙效敏“ 余跃武● 内容提要：本文重点围绕医疗损害诉讼与医患纠纷解决方式的选择、医疗损 害归责原则、医疗侵权举证责任、国家卫生改革政策与医疗共同侵权的冲突等方 面展开论述，提出坚持医患纠纷中对医方宽容与对患者救济并行，以构建医患法 关键词：医疗损害共同侵权责任举证责任价值取向 一、问题的提出 医患冲突是各国普遍面临的难题，正如日本新美育文教授所言：“医疗事故 损害赔偿是现代侵权行为法须处理的最棘手的问题。国外关注医患冲突始于 20世纪50-60年代，但无论是大陆法系还是英美法系国家，民法中都没有专门 的医疗侵权赔偿直接规定。大多数在《执业医师法》作相应规制，并将其归纳在 “专家责任’’侵权类型中，如德国依据民法典违约责任和侵权责任由患者选择； 荷兰、法国一般视为合同纠纷进行调整。我国《民法通则》中并未对医疗损害责 任明文规定，《民法(草案》也没有医疗损害责任；《民法典草案建议稿》对医 疗侵权损害有所涉及；《民法典草案学者建议稿》增加了医疗过错；《民法典学 者建议稿及立法理由》事故责任第二节设计了医疗损害侵权责任；部分侵权行为 曲安徽省软科学研究计划项目：安徽省医疗风险管理与防范机制研究(项1：I编 号：11020503048)。 +赵存喜，副教授，安徽医科大学。 ”孙效敏，蹲导，华东政法大学。 ”余跃武，安徽省高级人民法院。 法专著中涉及到医疗事故责任和医疗人员的其他专家责任；《侵权责任法草案建 议稿》中拟定了全新的医疗损害责任；可谓“仁者见仁，智者见智”。再次，我 国法律规制医患纠纷中试图保护一方时，另一方均做出了激烈的自我保护式反 抗，医方降低医疗风险的拒绝或推诿导致患者生命健康权受损，全面防御、过度 检查则加重了患者负担；患方私权救济式的“医闹频发导致医患关系进一步激 化。还有，我国医疗保险制度、医疗风险保障制度、药品等医疗用品质量保险制 度、最高限额赔偿原则等尚未建立健全。因此，医疗损害责任纳入《侵权责任法》， 难免有急于立法规制医患冲突的草率之嫌，无法从根本上缓解紧张的医患关系和 冲突的日益)jn居wJ，甚至相去甚远。 二、现行医疗损害责任法律规制存在的问题 1．医疗损害责任立法良好初衷与现实医患矛盾解决方式选择之惑 《侵权责任法》试图扭转既往医疗损害法律适用混乱的局面，但法律明确化 及责任明细化医疗损害责任的同时，却陷入行“就事论法’’之策切割医患关系的 窠臼，难免有忽略医患人文关怀的权宜之计之虞。因为医患关系并不是严格的契 约关系；而从伦理学上说是信托关系，这一属性决定了医患关系不能完全依靠法 律来调整；医患关系既以技术为中介，又以道德关系、利益关系、法律关系等为 补充；从特点上观察，医患间具有医学知识上的不对称性及医患冲突或纠纷的不 可避免性。因此，医疗纠纷的解决上如荷兰采取了向投诉委员会、纪律委员会投 诉和民事赔偿三种方式；法国确立了公共基金资助的赔偿机制；美国采取仲裁制 度；日本采用当事人协商、法院诉讼和医学协会医师职业责任保险处理程序。《医 疗事故处理条例》也规定了协商解决、卫生行政部门主持下的调解和民事诉讼等 途径。2010年1月，司法部、卫生部、保监会联合制定《关于加强医疗纠纷人 民调解工作的意见》，要求县级设立医疗纠纷人民调解委员会，受司法部门业务 指导，独立于卫生部门、医疗机构和保险公司，在自愿平等基础上进行独立调解。 目前全国已有16个省、自治区、直辖市56个地市启动了人民调解工作。所以， 现形势下，考虑我国经济发展水平和医方承受能力、医疗机构的公益性，以及保 护被侵权人和减少侵权行为的同时，坚守“最差的调解胜过最好的判决”和“调 解优先、调判结合’’，才能真正利于医患纠纷的快速解决，可见医疗纠纷应采取 开放式的多途径救济方式，而不应唯侵权责任是瞻。 2．医疗纠纷的“宽与医疗损害责任的“窄之惑 我国理论界和司法实践中关于医疗纠纷主要有三种观点：违约责任与侵权责 任的竞合；侵权法律关系；违约责任与侵权责任的选择。《侵权责任法》实施后 依然存在着医疗纠纷法律适用上的割裂。 狭义的医疗损害责任和医疗诊疗活动紧密结合，从《侵权责任法》考察，主 要包括违反告知义务的损害责任、违反诊疗义务的损害责任、使用缺陷医疗产品 的损害责任、违反保密义务的侵权责任和实施过度医疗导致的侵权责任。而广