司法考试民法复习代位权.pdfVIP

/ 司法考试民法复习：代位权 司法考试民法复习：代位权。代位权是司法考试民法的必考点，且考试内容比较集 中，下面就让我们一起来复习一下代位权的知识，为2013 年顺利通过司法考试而努力吧。 （一）构成要件 《合同法》 第七十三条 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以 向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身 的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债 务人负担。 《合同法解释（一）》 第十一条 债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列 条件： （一）债权人对债务人的债权合法； （二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害； （三）债务人的债权已到期； （四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 第十二条 合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于 扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、 养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。 法律 敎育 网 第十三条 合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造 成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方 式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权 未能实现。 次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的， 应当承担举证责任。 / 代位权的构成要件有四：①债权人对债务人的债权合法、有效、到期。②债务 人对次债务人的债权合法、有效、到期。③债务人怠于行使对次债务人的债权，并 因此损害债权人的债权。④债务人对次债务的债权不具有专属性。 （2006－3－51）甲欠乙20 万元到期无力偿还，其父病故后遗有价值 15 万元的 住房 1 套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，希望以房抵债。甲便对好友丙说： “反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。”二人遂订立赠与协议。下 列哪些说法是错误的？ A. 乙对甲的行为可行使债权人撤销权 B. 乙可主张赠与协议无效 C. 乙可代位行使甲的继承权 D.丙无权对因受赠房屋瑕疵造成的损失请求甲赔偿 【答案】CD （二）代位权的行使 1.代位权的行使方式。代位权只能由债权人“以自己的名义”向人民法院提起代 位诉讼的方式行使。①管辖法院为被告住所地人民法院。②诉讼当事人的结构为： （a ）原告：债权人。（b ）被告：次债务人。（c ）无独立请求权的第三人：债务人 （注意，法院“可以”追加而不是“应当”追加债务人为第三人）。 2.代位权的行使范围。债权人行使代位权的债权数额应与其对债务人享有的债 权数额“大致相等”，也不得超过债务人对次债务人的债权数额。 （2007－3－54）甲公司欠乙公司货款20 万元已有 10 个月，其资产已不足偿债。 乙公司在追债过程中发现，甲公司在一年半之前作为保证人向某银行清偿了丙公司 的贷款后一直没有向其追偿，同时还将自己对丁公司享有的30% 的股权无偿转让给 了丙公司。下列哪些选项是错误的？ A. 乙公司可以对丙公司行使代位权 B.若乙公司对丙公司提起代位权诉讼，法院应当追加甲公司为第三人 C. 乙公司可以请求法院确认甲、丙之间无偿转让股权的合同无效 D. 乙公司有权请求法院撤销甲、丙之间无偿转让股权的合同 【答案】BCD （官方答案为ABCD ） / （三）代位权行使的法律效果 1.实体法上的效果 （1）对债权人的效果。①行使代位权的债权人获得胜诉判决，没有其他债权人 行使代位权或者获得执行根据的，由次债务人向行使代位权的债权人清偿；②如果 还有其他债权人行使代位权并获得胜诉判决，或者取得其他执行根据的，应当将次 债务人清偿的数额按照债权