国际私法第十六章第二节.pptVIP

第十六章第二节 国际商事仲裁协议 四 国际商事仲裁协议有效性的确定及其法律适用 （一）有效仲裁协议的构成要件 1.仲裁协议 当事人具备完全民事行为能力 2.仲裁协议当事人的意思表示真实 3.仲裁协议采用书面形式签订 4.争议事项具有可仲裁性 （二） 有瑕疵的仲裁协议有效性的确定 当事人同时约定两个以上仲裁机构：《仲裁解释法》第5条规定：仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁，当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。 当事人约定了仲裁地点但未约定仲裁机构： 2006年《仲裁解释法》规定：仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁，当事人不能就仲裁机构选择达成协议的，仲裁协议无效。 当事人约定争议既可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉： 《仲裁解释法》第7条规定：当事人约定既可以向仲裁机构申请仲裁，也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。 4.当事人约定了仲裁规则，但未约定仲裁机构： 《仲裁解释法》规定：仲裁协议仅约定纠纷适用的仲裁规则，视为未约定仲裁机构，但当时人达成补充协议或按照约定的仲裁规则能确定仲裁机构的除外。 5.文字表达有微小瑕疵的： 《仲裁解释法》规定：仲裁协议约定的仲裁机构名称不确定，但能够确定具体的仲裁机构的吗，应当认定选定了仲裁机构。 （三）确定仲裁协议效力的法律适用 国际私法的一般规则：当事人缔结的仲裁协议的能力问题应当适用其属人法，而仲裁协议的其他事项应当适用当事人选择的法律，如当事人没有选择或他们选择的法律违反仲裁地的强制性法律规定，应适用仲裁作出地国家的法律确定仲裁协议的效力 (四)确定仲裁协议效力的机构 1.仲裁机构 2.仲裁庭 3.法院 （五）仲裁条款的独立性原则 理论依据： 1.仲裁条款与主合同的其他条款是两个不同内容的协议，一个规定了当事人在实体当面的权利与义务，另一个规定了当事人在实体方面的 权利与义务如果不能是现实的救济措施。仲裁条款与其所在主合同在内容上有本质上不同 2.仲裁条款与其所在主合同是彼此独立的 3.是尊重当事人意思自治 的要求 4.承认仲裁条款独立性原则符合实践的需要 第三节 国际商事仲裁程序 概念：指从申请人提起仲裁请求开始至作出终局仲裁裁决的整个过程，有关的仲裁机构、仲裁员、申请人、被申请人以及其他关系人（如代理人、证人、鉴定人）参与仲裁活动时所必须遵守的程序与规则。 一、国际商事仲裁的申请与受理 1、申请：提交仲裁申请书，内容包括： （1）申请人与被申请人的名称、地址、电话及法定代表人 （2）申请仲裁所依据的仲裁协议 （3）申请人的仲裁申请事项 （4）案件事实与证据 2、受理：仲裁机构是否受理的关键是对仲裁申请是形式审查。审查的内容：是否存在有效的仲裁协议；要求的仲裁事项是否属于协议范围之内或者能否进行仲裁；签订仲裁协议的当事人与仲裁申请书的申请人与被申请人的名称是否一致等 二、仲裁员与仲裁庭 1.仲裁员的必备条件 （1）仲裁员必须是完全行为能力人 （2）仲裁员必须是具备国际经济、贸易、和法律专业知识的人士 （3）仲裁员必须是无私、公正和公平的人 （4）仲裁员必须是原件无利害关系的人 2、仲裁庭的组成：仲裁庭由当事人合意选定或有仲裁机构给予当事人的授权或者职权指定的仲裁员组成 3、仲裁员的回避与替换 （1） 是本案当事人或者当事人代理人的近亲属 （2）与本案有利害关系 （3)与本案当事人或者代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的 （4）私自会见当事人、代理人或者接受当事人、代理人的请客送礼 三、国际商事仲裁的审理 审理方式 1、口头审理又称开庭审理 2、书面审理 临时性保全措施 （1）证据保全 （2）财产保全 （3）维持现状和恢复现状 （4）防止对仲裁程序发生的损害的措施 四、国际商事仲裁裁决 （一）含义和种类 1、含义：狭义指对仲裁庭对争议事项进行审理后所作出的终局裁决。广义指除了最终裁决外，仲裁庭根据仲裁规则还可以做出中间裁决、部分裁决、合议裁决、缺席裁决、补充裁决等 （二）形势与内容 除少数仲裁立法和仲裁规则都没有涉及裁决形式问题外，仲裁裁决必须以书面形式做成。裁决书包括：当事人的情况、仲裁程序事项、案情和裁决事项 裁决理由等 五、法律适用 （一）意思自治原则 （二）仲裁地法的适用 （三）“非当地化”理论 * 一、仲裁协议的概念和种类 （一）仲裁协议的概念 双方当事人愿意把他们之间将来可能发生或业已发生的具有国际因素的争议提交仲裁裁决的书面协议。协议是当事人提交仲裁的依据，又是仲裁机构受理国际商事争议的依据。